程福如律師辯護(hù)的生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪二審獲重大改判
2019-03-07 00:00:00
浙江省杭州市中級(jí)人民法院審理杭州市人民檢察院指控被告人何某生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪一案，于2018年3月30日作出（2017）浙01刑初120號(hào)刑事判決，一審判決為：被告人何某犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑十五年，并處罰金500萬元。
何某不服，提出上訴，其家屬委托我所程福如律師為其二審辯護(hù)人，通過閱卷和對(duì)被告人的會(huì)見，以及與二審法官積極溝通，程律師就一審量刑畸重發(fā)表了辯護(hù)意見。浙江省高級(jí)人民法院聽取律師意見，經(jīng)過不公開審理后，作出（2018）浙刑終157號(hào)判決：
一、撤銷浙江省杭州市中級(jí)人民法院（2017）浙01刑初120號(hào)刑事判決書對(duì)被告人何某的量刑部分，維持其余部分；
二、被告人何某生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣50萬元。本判決為終審判決。
案情回顧：
被告人何某伙同李某、許某、馬某（均另案處理）2015年9月1日至11月25日合伙承租湖州水鄉(xiāng)人屠宰中心從事牛屠宰活動(dòng)，在此期間，何某、李某、許某、馬某指使郭某等雇工在浙江湖州市吳興區(qū)康山街道福山村福山附近的養(yǎng)殖點(diǎn)里，采取從牛鼻處將水管插入牛胃，通過水泵加壓的方式向活牛體灌水，以此增加屠宰后的牛肉重量。何某、李某、許某、馬某、郭某等人共屠宰并銷售牛肉1220頭。一審認(rèn)定何某、李某、許某、馬某將屠宰后的牛肉以每斤28元-31元的價(jià)格銷售至浙江省湖州市、杭州市等地，銷售金額達(dá)人民幣1366萬余元。
辯護(hù)意見:
一、本案鑒定結(jié)論能夠證實(shí)，現(xiàn)場起獲的部分牛肉樣品水含量超標(biāo)，而且超標(biāo)幅度較小，正常含水量應(yīng)在77%以下，涉案樣品3份正常，兩份微量超標(biāo)，均未檢出有害物質(zhì)。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一款規(guī)定：“刑法第一百四十條規(guī)定的“在產(chǎn)品中摻雜、摻假是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用功能的行為”，本案中鑒定結(jié)論只對(duì)現(xiàn)場查獲的牛肉產(chǎn)品具有證明效力，對(duì)大量的已經(jīng)銷售的牛肉并不當(dāng)然具有證明效力，同時(shí)鑒定結(jié)論能夠證明大部分的牛肉產(chǎn)品都是符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，因此一審法院以全部生產(chǎn)銷售的牛肉價(jià)格作為本案定罪處罰的依據(jù)明顯加重了各被告人的責(zé)任。
二、被告人何某的生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品的行為發(fā)生在湖州市，杭州市公安局對(duì)該案沒有偵查權(quán)，管轄違法。同樣杭州市檢察院、杭州市中級(jí)人民法院對(duì)本案也均沒有管轄權(quán)，貴院應(yīng)該撤銷杭州中院對(duì)本案的判決，將本案交由湖州市中級(jí)人民法院予以審理。本案中所有證據(jù)均能證實(shí)銷往杭州市余杭區(qū)勾莊鎮(zhèn)杭州農(nóng)副產(chǎn)品物流中心五和肉類批發(fā)市場林遠(yuǎn)明處的牛肉均為同案人李某個(gè)人所為，與被告人何某以及被告人何某等四人合伙經(jīng)營的牛肉生產(chǎn)銷售行為均無關(guān)。
三、本案中各被告人的地位作用存在明顯差異。被告人徐某承擔(dān)了從購買生牛、管理養(yǎng)殖場、屠宰場到牛肉銷售全部環(huán)節(jié)的主要管理工作。李某、馬某兩人除四人合伙外還在外私下個(gè)人買牛、殺牛和對(duì)外銷售，證人證言和物質(zhì)均能對(duì)此予以證實(shí)。一審法院對(duì)四人量刑完全一致，沒有區(qū)別各自的作用和地位，對(duì)被告人何某量刑明顯不公。
最終結(jié)果:
二審最終部分采取了辯護(hù)人的辯護(hù)意見，認(rèn)為：原判僅依據(jù)部分被告人不穩(wěn)定的供述推算銷售金額認(rèn)定依據(jù)不足，本院僅對(duì)已查實(shí)銷售給林某的注水牛肉金額及查扣在案的注水牛肉金額予以認(rèn)定，并依法作出決定改判【（2018）浙刑終157號(hào)判決】。