“稻卷寧”涉農(nóng)大案開(kāi)審,本所四位律師出庭辯護(hù)
2005-05-30 23:33:13
圖一：余姚市法院公開(kāi)開(kāi)庭審理“稻卷寧”涉農(nóng)大案 圖二：本所四位律師出庭辯護(hù)，圖上三位從左至右依次為楊銀章律師、徐宗新律師、高立貴律師(中國(guó)化工報(bào)記者王昕紅攝) 我省影響巨大的涉農(nóng)案件余姚等地"稻卷寧“農(nóng)藥坑農(nóng)案件，2005年5月27日在余姚市法院開(kāi)庭審理。本所派出四位刑事辯護(hù)律師為本案三個(gè)被告辯護(hù)。其中楊銀章律師為杭州蘇杭農(nóng)化公司辯護(hù)；陳有西、徐宗新律師為杭新根辯護(hù)；高立貴律師為被告杭根生辯護(hù)。被指控的杭州西湖農(nóng)化公司法人和個(gè)人也請(qǐng)了四位律師為他們進(jìn)行了辯護(hù)。 檢察機(jī)關(guān)指控，各被告故意生產(chǎn)假冒江蘇東寶公司的“稻卷寧”農(nóng)藥中混入了除草劑雜質(zhì)，通過(guò)銷(xiāo)售到余姚、上虞等地，造成了上萬(wàn)畝水稻絕收和歉收，損失達(dá)800余萬(wàn)，構(gòu)成了生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪，應(yīng)依法懲處。 辯護(hù)律師指出，本案關(guān)鍵事實(shí)不清，證據(jù)缺損。根據(jù)公安偵查的證據(jù)，可以得出含有藥害成份不知名的原料（實(shí)為氯嘧蟥隆，又名除草劑），已經(jīng)全部運(yùn)到江蘇東寶進(jìn)行了生產(chǎn)。再通過(guò)銷(xiāo)售到余姚等地造成了藥害。指控罪名是“結(jié)果犯”和“故意犯”，本案被告銷(xiāo)售該批農(nóng)藥不知有害，不存在故意，后果同銷(xiāo)售行為不存在必然聯(lián)系，因此不構(gòu)成本罪。但是，各被告確實(shí)進(jìn)行了沒(méi)有藥害成份的假冒東寶“稻卷寧”產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷(xiāo)售。這是故意的和明知的，本罪按生產(chǎn)銷(xiāo)售額可以定罪。因此各被告只構(gòu)成“生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品罪”。西湖農(nóng)化公司個(gè)人被告的律師還指出，本案應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)定罪。律師同時(shí)指出損失后果不能按報(bào)案數(shù)額認(rèn)定，損失面積和損失財(cái)產(chǎn)的數(shù)據(jù)不具備刑事證據(jù)的確定性。實(shí)際損失沒(méi)有那么大。法庭不能以報(bào)案數(shù)據(jù)和新聞報(bào)導(dǎo)數(shù)據(jù)作為刑事證據(jù)。 法庭充分注意了庭審中律師指出的關(guān)鍵證據(jù)檢測(cè)報(bào)告取樣錯(cuò)誤的問(wèn)題。庭審進(jìn)行了一整天，直到晚上8時(shí)多。審判長(zhǎng)宣布另行擇期宣判。 以下是本所律師為法人被告和個(gè)人被告所作的辯護(hù)。 關(guān)于杭州蘇杭農(nóng)化有限公司涉嫌生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥一案的 辯 護(hù) 詞 尊敬的審判長(zhǎng)、審判員： 浙江京衡律師事務(wù)所接受被告單位杭州蘇杭農(nóng)化有限公司的委托，指派我擔(dān)任其辯護(hù)人，今天，依法出席庭審活動(dòng)，向法庭提供無(wú)罪、罪輕、減輕的事實(shí)和證據(jù)，以維護(hù)我的當(dāng)事人的合法權(quán)利。開(kāi)庭前，本辯護(hù)人認(rèn)真地查閱了案卷材料，現(xiàn)在又聽(tīng)取了法庭的調(diào)查。為此，本辯護(hù)人向合議庭提出以下辯護(hù)意見(jiàn)，請(qǐng)予以參考并采納。 一，起訴書(shū)指控的關(guān)鍵一節(jié)事實(shí)不清，證據(jù)自相矛盾，證據(jù)的證明結(jié)論不是唯一性、派他性。 起訴書(shū)指控：“同年7月19日，經(jīng)人介紹，蘇杭公司從寧波市鎮(zhèn)海綠源農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料有限公司購(gòu)進(jìn)一批含量不符合標(biāo)準(zhǔn)的乙酰甲胺磷原藥和一種不知名的原料（實(shí)為氯嘧蟥隆，又名除草劑）。之后，蘇杭公司把采購(gòu)到的生產(chǎn)稻卷寧的原料先后數(shù)次運(yùn)至租賃在被告單位杭州西湖農(nóng)藥廠的車(chē)間，由蘇杭公司職工黃陽(yáng)春與被告人朱金榮聯(lián)系粉碎加工的具體事宜?！钡倪@一節(jié)關(guān)鍵事實(shí)不清，證據(jù)自相矛盾。因?yàn)楸桓鎲挝恢挥匈?gòu)進(jìn)這一批含有氯嘧蟥隆的原料，而氯嘧蟥隆又是造成本次藥害的根本原因，因此，這批原料的去向就成為本案的關(guān)鍵所在。因?yàn)?，生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪是結(jié)果犯，是誰(shuí)生產(chǎn)了含有氯嘧蟥隆的稻卷寧造成藥害結(jié)果將直接影響本案的定性。但是，起訴書(shū)指控這批原料先后數(shù)次運(yùn)到西湖農(nóng)藥廠加工成為稻卷寧造成藥害，與本案控方提供的證據(jù)自相矛盾。 1.控方證人江蘇東寶農(nóng)藥化工有限公司的質(zhì)檢員南艷：（卷宗138頁(yè)）“問(wèn)：你對(duì)這四批貨檢驗(yàn)后，有什么結(jié)果？答：其他三批貨是符合標(biāo)準(zhǔn)的，只有7月23日的那一批，從外觀上看，就成了團(tuán)塊狀，說(shuō)明濕性比較大，正常的應(yīng)該是白色晶體，當(dāng)時(shí)去取樣時(shí)，就聽(tīng)杭根生說(shuō)是陳貨，后來(lái)我檢測(cè)后，發(fā)現(xiàn)這一批的二種貨中，一種乙酰甲胺磷含量只有73.6%，另一種乙酰甲胺磷含量只有88.6% ，出了這個(gè)結(jié)果后，我就通知了保管員祝袁敏，后來(lái)征得杭根生的同意，就用了?！弊C明已經(jīng)經(jīng)過(guò)檢測(cè)，并經(jīng)杭根生同意使用了。 2.倉(cāng)庫(kù)保管員祝袁敏：（卷宗140-141頁(yè)）“問(wèn)：你把具體情況講一下？答：……當(dāng)時(shí)我們稱(chēng)重時(shí)就把這二種分開(kāi)了，濕度大的帶桶重238公斤，濕度小的帶桶重925公斤。然后我廠的質(zhì)檢員對(duì)這二種進(jìn)行抽樣分析，抽樣過(guò)程就是在濕度大的這些桶里抽幾桶提取一些乙酰甲胺磷混合后進(jìn)行分析，乙酰甲胺磷的含量是73%，再在濕度小的這些桶里抽幾桶提取一些乙酰甲胺磷混合后進(jìn)行分析，含量是88.6%。”證明東寶公司接收乙酰甲胺磷原藥238公斤和925公斤，含量73%和88.6%，也已經(jīng)由東寶公司使用了。 3.鎮(zhèn)海綠源公司的送貨碼單：（卷宗56頁(yè)）證明被告單位向綠源公司購(gòu)買(mǎi)的原料為：木桶裝置18桶，1860.1斤，折合93.05公斤；鐵桶裝置5桶，433斤，折合216.5公斤；袋裝2袋，85斤，折合42.5公斤；合計(jì)2378.1斤，折合1189公斤。 4.中化寧波進(jìn)出口公司的請(qǐng)示報(bào)告、便函：（卷宗53、54、55頁(yè)）證明有1噸左右乙酰甲胺磷95%原藥和60公斤氯嘧蟥隆25%可濕性粉劑（250克鋁箔袋裝） 5.杭根生的證詞：（卷宗097頁(yè)）“問(wèn)：你把7月22日所送的乙酰甲胺磷原藥來(lái)源講一下？答：在7月22日的前2、3天，我弟弟叫我到東寶送貨，我想那批原藥在7月22日以前的2、3天，大約7月19日、20日左右到的原藥，這批原藥的來(lái)源我不知道，我只聽(tīng)我弟弟講過(guò)這批原藥是出口剩下的，我認(rèn)為是好的，在7月22日我從自己家公司拉上這些原藥到江蘇東寶農(nóng)化公司去了。”（卷宗83頁(yè)）“問(wèn)：這次從臨平直接拉到東寶公司的乙酰甲胺磷是什么包裝？答：都是紙桶裝的（就是叫木桶的那種），有二種規(guī)格，一種大一點(diǎn)，一種小一點(diǎn)，反正有50公斤左右每桶。大桶有20桶或是18桶；小桶有7桶左右，感覺(jué)是6、7桶的樣子。問(wèn)：你為什么對(duì)桶的數(shù)量有印象？答：因?yàn)檫@些藥桶在江蘇東寶是過(guò)磅的，分開(kāi)稱(chēng)的。所以我對(duì)大小桶的數(shù)量有點(diǎn)印象。”證明這批含有氯嘧蟥隆的原藥已經(jīng)由他送到東寶公司，數(shù)量也是吻合。 6.杭新根的證詞：（卷宗09頁(yè)）“問(wèn)：這批貨怎么會(huì)出現(xiàn)問(wèn)題？答：因?yàn)槲覐逆?zhèn)海進(jìn)的這批原藥中確實(shí)有除草劑，我們把它混合了，而且這批貨也確實(shí)發(fā)到江蘇東寶，錯(cuò)就錯(cuò)在我們把它進(jìn)行了剪包?！保ň碜?0頁(yè)）“問(wèn)：那么這批貨中怎么會(huì)出現(xiàn)藥害成分？答：是因?yàn)殒?zhèn)海綠源進(jìn)來(lái)的原料中有40多公斤除草劑，我母親不清楚，把它塑料袋剪包，裝到了和乙酰甲胺磷同樣的紙桶里，后來(lái)，這批貨發(fā)到江蘇東寶農(nóng)化有限公司。”（卷宗24頁(yè)）“問(wèn)：那么怎么會(huì)含有除草劑？答：出事后，我知道從鎮(zhèn)海進(jìn)的原料中塑料袋的是氯嘧蟥隆后，我就查了，后問(wèn)到我媽?zhuān)f(shuō)：她把鐵桶的換成木桶時(shí)，把這塑料袋裝的也剪開(kāi)裝到了木桶里?！弊C明這批原料由他媽換到木桶里后，也送到東寶公司。 7.被告單位的送貨單：（號(hào)碼001565）證明收貨單位江蘇東寶農(nóng)藥化工有限公司；送貨時(shí)間2004年7月22日；其中乙酰甲胺磷88.6%毛重925公斤，凈863公斤；73%毛重238公斤，凈202公斤。數(shù)量與鎮(zhèn)海綠源購(gòu)買(mǎi)的基本一致。 8.杭新根母親的證詞：“問(wèn)；那么后來(lái)呢？答：我吃了飯沒(méi)有事做，看鐵桶爛得不得了，我就把鐵桶里的貨換到木桶里，將袋子里的貨剪掉放到木桶里。問(wèn)；袋子里的貨你裝了多少桶？答：我把里面的小袋（指鋁箔袋）剪包后，裝了2桶?！弊C明放氯嘧蟥隆的袋子剪包后換成木桶，也送到東寶公司去了。 總結(jié)上述證據(jù)，均證實(shí)被告單位從鎮(zhèn)海綠源進(jìn)的該批原料（含氯嘧蟥?。┮呀?jīng)由東寶公司接收，并經(jīng)過(guò)檢測(cè)后生產(chǎn)使用。而且與被告單位的送貨單、寧波鎮(zhèn)海綠源公司的送貨碼單、中化寧波進(jìn)出口有限公司致鎮(zhèn)海綠源的便函和請(qǐng)示報(bào)告可以相互印證。從這批原料的時(shí)間上看，2004年7月19日從鎮(zhèn)海綠源進(jìn)貨，7月22日送東寶公司，由倉(cāng)庫(kù)保管員祝袁敏接收，時(shí)間是一致的。從數(shù)量上看，鎮(zhèn)海綠源送貨單上是木桶裝置18桶，鐵桶裝置5桶，袋裝2袋85斤，合計(jì)數(shù)量2378斤折合1189公斤。東寶公司接收1163公斤，木桶18桶，鐵桶7桶，（因鐵桶換木桶5桶，加上袋裝換木桶2桶）相比少26公斤，那么這26公斤那里去了呢？我們應(yīng)當(dāng)注意到塑料袋、鋁箔袋剪包后重量及自然損耗和鐵桶換成木桶重量的減輕。所以，從數(shù)量去對(duì)照也基本一致。如果根據(jù)杭新根證詞，（卷宗039-040頁(yè)）二桶鐵桶、二桶木桶送到西湖，重量至少在256斤左右，（128公斤左右）那么，東寶公司接收476斤（238公斤）控方無(wú)法解釋。因此，我們認(rèn)為上述證據(jù)體系能夠充分證明這批原料送到東寶并經(jīng)檢測(cè)使用。 我們分析控方證明氯嘧蟥隆原藥到西湖農(nóng)化廠的證據(jù)體系：A,杭新根的供述。--B，氣流粉碎機(jī)的檢測(cè)報(bào)告。--C，粉碎機(jī)車(chē)間朱金榮、周富文、陳國(guó)元供述曾經(jīng)剪過(guò)外部特征類(lèi)似氯嘧蟥隆包裝的原料。--D，包裝工人證明包裝過(guò)040801、040809的稻卷寧。這一證據(jù)體系每個(gè)環(huán)節(jié)都有矛盾，整個(gè)體系看似完整，實(shí)則斷列。 那么，我們仔細(xì)解剖一下杭新根的供述：首先，他的供述是有前提的，是為了把其他家庭成員責(zé)任攬下。其次，他的供述的關(guān)鍵問(wèn)題即運(yùn)送人趙榮輝沒(méi)有得到印證。再者，在數(shù)量上有很大出入，控方卻沒(méi)有證據(jù)予以排除。另外，他的供述總共12次，只有第8次作有罪供述，其余幾次基本一致，為什么？。這一環(huán)節(jié)很重要，是控方整個(gè)證據(jù)體系的源頭，有一錯(cuò)百錯(cuò)的可能。 我們看看氣流粉碎機(jī)檢測(cè)報(bào)告：首先，這份報(bào)告是客觀真實(shí)的。但是，他不是被告人加工所用的機(jī)械粉碎機(jī)上的檢測(cè)報(bào)告。控方出示照片、情況說(shuō)明無(wú)非是想把氣流粉碎機(jī)與機(jī)械粉碎機(jī)進(jìn)行鏈接，但是，我們注意到偵查人員在2004年11月30日采樣時(shí)，未抓朱金榮，（朱12月10日第一次訊問(wèn)）未找打粉工人周富文（12月10日第一次訊問(wèn)）、陳國(guó)元訊問(wèn)（12月13日第一次訊問(wèn)），是根本不知道在哪臺(tái)機(jī)器上加工的，而偵查人員在04年11月4日訊問(wèn)東寶公司曹茂開(kāi)時(shí)，了解到稻卷寧的生產(chǎn)工藝流程：充分混合攪拌；氣流粉碎；混合攪拌；半成品檢驗(yàn)；包裝；檢驗(yàn)；入庫(kù)。（見(jiàn)卷宗130頁(yè)曹茂開(kāi)證詞）這一流程中唯一能夠流下證據(jù)痕跡的就是氣流粉碎，在高人的點(diǎn)撥下，有了在氣流粉碎機(jī)采樣、檢測(cè)，根據(jù)檢測(cè)報(bào)告拿下杭新根口供的偵查行為。后來(lái)，抓了朱金榮，訊問(wèn)了周富文、陳國(guó)元發(fā)現(xiàn)采樣的機(jī)器與生產(chǎn)的機(jī)器不符。所以，后來(lái)出現(xiàn)了朱金榮“機(jī)械粉碎機(jī)是氣流粉碎機(jī)的一個(gè)組成部分，但可以單獨(dú)操作，”的供述，（見(jiàn)卷宗132頁(yè)朱證言）再后來(lái)出現(xiàn)了拍照、情況說(shuō)明的補(bǔ)救措施。而恰恰這補(bǔ)救證據(jù)疑點(diǎn)重重。其一，照片是否采樣當(dāng)時(shí)所拍，無(wú)法證實(shí)。其二，即使是當(dāng)時(shí)所拍，為什么不把偵查人員在各個(gè)點(diǎn)采樣拍下，而僅拍一臺(tái)設(shè)備。因此，在這一環(huán)節(jié)，控方的證據(jù)也成了疑點(diǎn)證據(jù)。 我們?cè)倏纯吹谌h(huán)節(jié)證據(jù)，朱金榮、周富文、陳國(guó)元供述原料有剪包，但是，到底是剪氯嘧蟥隆還是鼓包的稻卷寧，二者無(wú)法確定。同時(shí)與杭新根母親供詞矛盾，如果杭母把氯嘧蟥隆已經(jīng)剪包裝入木捅，那么，周、陳二人剪包的肯定是其他原料。所以，這一環(huán)節(jié)的證據(jù)證明的結(jié)論也不是唯一的、排他的。 我們?cè)倏纯吹谒沫h(huán)節(jié)證據(jù)，包裝工人證明包裝過(guò)040801、040809二個(gè)批次，如果鼓包的稻卷寧在西湖農(nóng)化重新包裝，出現(xiàn)040801、040809批次稻卷寧是正常的，因此，這一環(huán)節(jié)的證明結(jié)論也不是唯一的、排他的。 我們縱觀控方的有罪證據(jù)體系，它的每一個(gè)環(huán)節(jié)都不是證據(jù)充分、確鑿，而是自相矛盾。我們知道刑事證據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)是極其嚴(yán)格的，他要求的證明結(jié)論只有唯一性、排他性，如果有其他證明結(jié)果的出現(xiàn)或可能，那么，很容易出現(xiàn)像佘祥林、聶樹(shù)斌這樣的現(xiàn)象，因此，本辯護(hù)人提請(qǐng)法庭特別重視這一體系的證據(jù)問(wèn)題。 二，公訴人指控的含有氯嘧蟥隆原料是從朱金榮氣流粉碎機(jī)上加工，屬事實(shí)不清，證據(jù)自相矛盾。 這批含有氯嘧蟥隆原料實(shí)際上是在機(jī)械粉碎機(jī)上加工的，這有打粉工人周富文和車(chē)間主任朱金榮的證詞可以證實(shí)。――周富文（證據(jù)003頁(yè)）“問(wèn)：你們生產(chǎn)這些農(nóng)藥用哪些設(shè)備？答：……我們只用的是機(jī)械粉碎機(jī)，氣流粉碎機(jī)沒(méi)有用的?！敝旖饦s證詞：（證據(jù)117頁(yè)）“問(wèn)：由誰(shuí)操作加工，用什么機(jī)器加工的？答：配方是我搞好，交給周富文和陳國(guó)元，粉碎機(jī)操作具體是他們兩操作的。是在機(jī)械粉碎機(jī)上粉碎的。問(wèn)：你的機(jī)械粉碎機(jī)放在哪里？答：機(jī)械粉碎機(jī)和氣流粉碎機(jī)是同一車(chē)間的，大門(mén)進(jìn)去靠左的就是機(jī)械粉碎機(jī)，靠右的是氣流粉碎機(jī)，因?yàn)楫?dāng)時(shí)氣流粉碎機(jī)到現(xiàn)在還不能使用。”綜合上述證據(jù)，充分說(shuō)明被告單位在西湖農(nóng)藥廠打粉，是在機(jī)械粉碎機(jī)上加工的，檢方提供的氣流粉碎機(jī)投料口上檢測(cè)到有氯嘧蟥隆與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性?？胤匠鍪菊掌?、情況說(shuō)明無(wú)非是想把氣流粉碎機(jī)與機(jī)械粉碎機(jī)進(jìn)行鏈接，但是，我們注意到偵查人員在2004年11月30日采樣時(shí)，未抓朱金榮，（朱12月10日第一次訊問(wèn)）未找打粉工人周富文（12月10日第一次訊問(wèn)）、陳國(guó)元訊問(wèn)（12月13日第一次訊問(wèn)），是根本不知道在哪臺(tái)機(jī)器上加工的，而偵查人員在04年11月4日訊問(wèn)東寶公司曹茂開(kāi)時(shí)，了解到稻卷寧的生產(chǎn)工藝流程：充分混合攪拌；氣流粉碎；混合攪拌；半成品檢驗(yàn)；包裝；檢驗(yàn)；入庫(kù)。（見(jiàn)卷宗130頁(yè)曹茂開(kāi)證詞）這一流程中唯一能夠流下證據(jù)痕跡的就是氣流粉碎，在高人的點(diǎn)撥下，有了在氣流粉碎機(jī)采樣、檢測(cè)，根據(jù)檢測(cè)報(bào)告拿下杭新根口供的偵查行為。后來(lái)，抓了朱金榮，訊問(wèn)了周富文、陳國(guó)元發(fā)現(xiàn)采樣的機(jī)器與生產(chǎn)的機(jī)器不符。所以，后來(lái)出現(xiàn)了朱金榮“機(jī)械粉碎機(jī)是氣流粉碎機(jī)的一個(gè)組成部分，但可以單獨(dú)操作，”的供述，（見(jiàn)卷宗132頁(yè)朱證言）再后來(lái)出現(xiàn)了拍照、情況說(shuō)明的補(bǔ)救措施。而恰恰這補(bǔ)救證據(jù)疑點(diǎn)重重。其一，照片是否采樣當(dāng)時(shí)所拍，無(wú)法證實(shí)。其二，即使是當(dāng)時(shí)所拍，為什么不把偵查人員在各個(gè)點(diǎn)采樣拍下，而僅拍一臺(tái)設(shè)備。辯護(hù)人認(rèn)為，控方的這一補(bǔ)救措施還是不能進(jìn)行證據(jù)鏈接，反而弄巧成拙，此地?zé)o銀三百兩的感覺(jué)。況且，錢(qián)志強(qiáng)的證詞證實(shí)氣流粉碎機(jī)在長(zhǎng)興曾經(jīng)生產(chǎn)過(guò)含有除草劑的產(chǎn)品，并不排除是以前留下，沒(méi)有清洗干凈。 三，起訴書(shū)指控的被告單位蘇杭公司在西湖農(nóng)藥廠生產(chǎn)的稻卷寧7噸余的證據(jù)不足。 從杭州西湖農(nóng)藥廠粉碎車(chē)間職工周富文、陳國(guó)元包裝車(chē)間職工江仁生、張三娜、童志香、方仁妹、黃娟、奚祥娟、李永秋、孔小和等證人證明只有生產(chǎn)三次，數(shù)量約3余噸。只是被告人朱金榮說(shuō)7噸多，而且說(shuō)當(dāng)時(shí)有記錄，已經(jīng)找不到了。我們從證詞上分析，粉碎機(jī)操作職工證明生產(chǎn)3噸多，包裝工人證明生產(chǎn)3噸多，他們多數(shù)人均證明生產(chǎn)數(shù)量為3噸多，具有可信性。而且與被告人杭新根、杭根生的供述相吻合。因此，控方僅以單個(gè)7噸多的證言指控生產(chǎn)7噸數(shù)量。而且，被告朱金榮所說(shuō)的7噸多是以支付工人工資的記錄為依據(jù)，這不排除包含剪包重新包裝的那部分。因而，被告單位實(shí)際生產(chǎn)3噸多是對(duì)的。控方指控生產(chǎn)7噸多顯然證據(jù)不足。 四，余姚地區(qū)的藥害損失結(jié)果的數(shù)據(jù)可能被夸大，數(shù)據(jù)不客觀實(shí)際，而且，被告單位相對(duì)于損害結(jié)果是過(guò)失性質(zhì)，并不知道是有害農(nóng)藥。晚稻藥害損失結(jié)果并非被告單位生產(chǎn)的農(nóng)藥所致， 余姚地區(qū)的藥害損失結(jié)果，僅僅是報(bào)案的數(shù)據(jù)。客觀地講，這種損失是根本無(wú)法統(tǒng)計(jì)的。起訴書(shū)指控事實(shí)損失870多萬(wàn)元，是根據(jù)農(nóng)戶(hù)的上報(bào)數(shù)據(jù)，由余姚市價(jià)格認(rèn)證中心進(jìn)行評(píng)估，最后確定為起訴書(shū)指控的數(shù)字。我想，農(nóng)戶(hù)想得到賠償，肯定是虛報(bào)、多報(bào)，不可能少報(bào)、瞞抱、不報(bào)。農(nóng)戶(hù)多報(bào)、虛報(bào)得到點(diǎn)賠償也沒(méi)什么，但是，涉及到幾位被告人的定罪量刑，本辯護(hù)人認(rèn)為，不應(yīng)當(dāng)那么草率。應(yīng)當(dāng)依照刑事司法程序進(jìn)行評(píng)估、確定。但是，根據(jù)控方證據(jù)表明，含有氯嘧蟥隆的原料已經(jīng)由江蘇東寶接收并投入生產(chǎn)，這一批含有氯嘧蟥隆的稻卷寧應(yīng)當(dāng)是江蘇東寶公司生產(chǎn)，然后，產(chǎn)生鼓包現(xiàn)象，在由蘇杭農(nóng)化公司送到西湖農(nóng)化廠去剪包重新包裝，銷(xiāo)售到余姚、上虞各地造成晚稻藥害，其損害結(jié)果是東寶公司沒(méi)有把好出廠質(zhì)量檢測(cè)關(guān)口，把含有有害雜質(zhì)的稻卷寧流入市場(chǎng)所致，與被告單位在西湖農(nóng)藥廠生產(chǎn)的稻卷寧沒(méi)有關(guān)系。正是因?yàn)楸桓鎲挝贿`法在西湖農(nóng)藥廠生產(chǎn)稻卷寧，同時(shí)又將東寶公司生產(chǎn)的含有氯嘧蟥隆發(fā)生鼓包現(xiàn)象的稻卷寧在西湖農(nóng)藥廠進(jìn)行剪包重新包裝，使兩者產(chǎn)生了混肴，給偵查、起訴工作帶來(lái)麻煩。幸好，尚有客觀證據(jù)表明含有氯嘧蟥隆的原料已經(jīng)全部進(jìn)入東寶公司，在原料源頭上足以認(rèn)定是東寶公司生產(chǎn)。否則，被告單位無(wú)法分清含有氯嘧蟥隆的稻卷寧到底是誰(shuí)生產(chǎn)。 五，被告單位在西湖農(nóng)藥廠擅自打粉生產(chǎn)稻卷寧行為的主觀惡性相對(duì)較小。 被告單位西湖農(nóng)藥廠打粉生產(chǎn)農(nóng)藥是在江蘇東寶公司不能及時(shí)供貨的前提下，為了不耽誤農(nóng)藥銷(xiāo)售旺季，貽誤農(nóng)作物除蟲(chóng)時(shí)機(jī)所為。與單純制假售劣、牟取暴利有本質(zhì)區(qū)別。2004年7-8月份，被告單位在江蘇東寶公司等待提貨，一等要十多天，浙江各地銷(xiāo)售商斷貨催要，被告單位派去提貨的杭根生曾經(jīng)在江蘇東寶公司總經(jīng)理曹茂開(kāi)面前哭求，由于江蘇東寶生產(chǎn)任務(wù)比去年增加33%，而又生產(chǎn)其他產(chǎn)品，無(wú)法安排被告單位稻卷寧的生產(chǎn)任務(wù)的前提下，在江蘇東寶公司默許下，被告單位才想起與杭州西湖農(nóng)藥廠聯(lián)系生產(chǎn)，那只是為了應(yīng)急，所采取的不得已的安排。因此，其主觀惡性與單純制假售劣牟取暴利比較相對(duì)較輕，請(qǐng)法庭能夠考慮從輕處罰。 六，被告積極配合余姚農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法部門(mén)和工商機(jī)關(guān)，查找事故原因，采取積極補(bǔ)救措施，減輕藥害造成的后果。 發(fā)生藥害以后，被告單位購(gòu)買(mǎi)了4萬(wàn)多元植物生長(zhǎng)調(diào)節(jié)劑，分發(fā)給受藥害的農(nóng)戶(hù)進(jìn)行挽救，以減少損失。主動(dòng)來(lái)余姚四、五次，配合余姚市工商、植保站、農(nóng)業(yè)執(zhí)法大隊(duì)進(jìn)行調(diào)查，并做了筆錄。想方設(shè)法查找藥害原因，通過(guò)聯(lián)系鎮(zhèn)海綠源、中化寧波進(jìn)出口公司，分析得出造成藥害的原因可能是氯嘧蟥隆，并把分析結(jié)論告訴余姚市工商、植保站、農(nóng)業(yè)執(zhí)法大隊(duì)，減少其調(diào)查工作的時(shí)間，為搶救藥害農(nóng)作物贏得時(shí)機(jī)。同時(shí)還表示愿意接受有關(guān)部門(mén)的處理，愿意賠償損失，但是，由于損失結(jié)果沒(méi)有出來(lái)，賠償工作沒(méi)有進(jìn)行下去。鑒于上述事實(shí)，被告單位能夠主動(dòng)配合調(diào)查，積極查找致害原因，并采取補(bǔ)救措施，愿意賠償，表明其悔罪心態(tài)和彌補(bǔ)心理。本辯護(hù)人建議法庭根據(jù)此酌定情節(jié)考慮從輕處罰。 綜上所述，根據(jù)控方提供的證據(jù)充分表明：含有氯嘧蟥隆的稻卷寧是江蘇東寶公司生產(chǎn)的，被告單位對(duì)于含有氯嘧蟥隆的稻卷寧產(chǎn)生的損害結(jié)果沒(méi)有主觀故意，江蘇東寶公司應(yīng)當(dāng)對(duì)含有氯嘧蟥隆稻卷寧的出廠品質(zhì)檢測(cè)承擔(dān)過(guò)失的民事責(zé)任。被告單位在西湖農(nóng)藥廠打粉生產(chǎn)的稻卷寧銷(xiāo)售到余姚、上虞地區(qū)實(shí)際上沒(méi)有造成損害結(jié)果，但其銷(xiāo)售金額如果超過(guò)5萬(wàn)元，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十九條規(guī)定，可以構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品罪,建議適用該罪的法條規(guī)定結(jié)合上述從輕情節(jié)進(jìn)行處罰。 以上辯護(hù)意見(jiàn)，請(qǐng)法庭依法參考并采納！ 辯護(hù)人： 浙江京衡律師事務(wù)所 楊 銀 章 律師 二00五年五月二十七日 杭新根被控生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥案 一審辯護(hù)詞 尊敬的審判長(zhǎng)、合議庭各位法官： 受杭新根及其家屬的委托，浙江京衡律師事務(wù)所指派我們作為其辯護(hù)人出庭為其辯護(hù)，現(xiàn)依照本案的證據(jù)，依法發(fā)表辯護(hù)意見(jiàn)如下，請(qǐng)合議庭重視，請(qǐng)公訴人辯論。 我們認(rèn)為,本案是一起后果嚴(yán)重的假劣農(nóng)藥坑農(nóng)案的后果事實(shí)是清楚的。我們對(duì)農(nóng)民的利益被損害表示痛心和同情。司法機(jī)關(guān)高度重視這個(gè)案件是正確的。 但本案對(duì)于被告是制假還是制劣；是故意還是過(guò)失；是誰(shuí)在制假；主要原因是什么；制假的主要責(zé)任人是誰(shuí)；被告對(duì)造成藥害的后果是有可能預(yù)見(jiàn)還是無(wú)法預(yù)見(jiàn)；有沒(méi)有故意制造有害農(nóng)藥的犯罪故意；有沒(méi)有采取合理的防范和積極補(bǔ)救；犯罪的后果認(rèn)定是否被夸大；損失證據(jù)是否可靠；被告有無(wú)可以從輕的情節(jié)等等，是有許多值得法庭慎重審處的地方的。 一、 關(guān)于本案事實(shí)部分 我們認(rèn)為，本案造成大面積藥害的事實(shí)是清楚的。但對(duì)這個(gè)藥害的原因和經(jīng)過(guò)，關(guān)鍵事實(shí)并沒(méi)有查清。很有可能導(dǎo)致錯(cuò)誤判斷，進(jìn)而導(dǎo)致對(duì)已經(jīng)到案被告的定罪和量刑失當(dāng)。 ?。ㄒ唬镀鹪V書(shū)》認(rèn)定的本案事實(shí)中有以下重大事實(shí)不清 《起訴書(shū)》指控的是用排除法，包括公訴人在法庭上也說(shuō)：反正“稻卷寧”是從蘇杭農(nóng)化公司這個(gè)渠道銷(xiāo)售的，含有氯嘧磺隆有害成份的稻卷寧也是蘇杭農(nóng)化銷(xiāo)售的，直接造成藥害的稻卷寧040809批次的稻卷寧也是蘇杭農(nóng)化賣(mài)出且是在西湖農(nóng)化廠包裝的，因此蘇杭農(nóng)化和杭新根等人就有生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥的行為，就構(gòu)成了生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪。 但是，我們深入分析所有檢察機(jī)關(guān)提供的證據(jù)之后，實(shí)際上并不能得出上述這唯一的結(jié)論。我們覺(jué)得公訴機(jī)關(guān)的證據(jù)體系不能排除以下幾點(diǎn)，存在重大事實(shí)不清： 1、公訴機(jī)關(guān)沒(méi)有充足的證據(jù)證明所有藥害都是由040809號(hào)稻卷寧所致，也沒(méi)有充足的證據(jù)排除東寶公司生產(chǎn)的稻卷寧中有氯嘧磺隆的有害成份。從鑒定材料看，公訴機(jī)關(guān)只能證明040809號(hào)稻卷寧可以造成藥害，但并沒(méi)有證據(jù)證明所有的藥害都是040809號(hào)稻卷寧造成，因?yàn)橹皇窃谝粔K田上試驗(yàn)一種040809號(hào)稻卷寧，并不是對(duì)所有藥害結(jié)果進(jìn)行鑒定。再者，余姚市公安局對(duì)本案涉嫌的稻卷寧委托鑒定時(shí)，只對(duì)涉案的稻卷寧中的21個(gè)小批次進(jìn)行委托鑒定。這21個(gè)小批次中，有4個(gè)是西湖農(nóng)化所包的包裝，另有17個(gè)是江蘇東寶的包裝。但是我們可以從杭根生辯護(hù)人提供的證據(jù)《江蘇東寶農(nóng)藥化工有限公司與杭州蘇杭農(nóng)藥化工有限公司的銷(xiāo)售單情況明細(xì)》中可以看出，東寶公司在2004年8月1日、6日、7日共有六大批次、55小批次的稻卷寧送到蘇杭公司。然而這55個(gè)批次中，僅對(duì)其中17個(gè)批次作出了是否含有氯嘧磺隆的鑒定，而對(duì)其余38個(gè)小批次根本沒(méi)有作出鑒定。如果這些藥賣(mài)光用掉了，藥害有可能是其中的幾個(gè)批次；如果這些藥沒(méi)有賣(mài)掉扣押了，就應(yīng)該作出鑒定，鑒定結(jié)論就應(yīng)該提供，再也不能通過(guò)抽樣來(lái)鑒定了，因?yàn)楸景甘切淌掳讣?，是要排除一切無(wú)罪和罪輕的可能性的，是一定要排除合理懷疑的，必須對(duì)這38個(gè)小批次的東寶所生產(chǎn)的稻卷寧作出是否含有氯嘧磺隆的鑒定，必須對(duì)這38個(gè)小批次的去向作出說(shuō)明，否則，這節(jié)事產(chǎn)是重大不清，所有損失的后果是不能都讓蘇杭農(nóng)化、西湖農(nóng)化和杭新根等人來(lái)承擔(dān)的。 2、公訴機(jī)關(guān)沒(méi)有確鑿的證據(jù)證實(shí)杭新根從鎮(zhèn)海綠源進(jìn)的這批含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷已全部流向西湖農(nóng)化，根本不能排除這批含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷全部流向了江蘇東寶農(nóng)化。公訴機(jī)關(guān)的證據(jù)體系根本不能支持起訴書(shū)上的“蘇杭公司把采購(gòu)到的生產(chǎn)稻卷寧的原料先后數(shù)次運(yùn)至租賃在被告單位杭州西湖農(nóng)藥化工廠的車(chē)間”的事實(shí)表述，因?yàn)楹夹赂^的“叫趙榮輝運(yùn)兩個(gè)木桶和鐵桶到西湖廠去”的供述，根本得不到其他任何證據(jù)的印證，也為杭新根在12月13日后的供述所推翻，屬于已被推翻的孤證，根本不能作為定案的依據(jù)。杭根生的說(shuō)法更不可信，“留下300公斤的原料”是根本不可能的，當(dāng)時(shí)加工心切，哪可能留，而且也沒(méi)有任何證據(jù)可以印證杭根生留下300公斤的說(shuō)法。就算比較杭新根和杭根生兩人的這兩次供述，也根本不相一致，一個(gè)說(shuō)四桶，一桶50公斤，共200公斤，也不是300公斤；杭新根講到了鐵桶，而杭根生根本沒(méi)有提到鐵桶；杭新根說(shuō)裝不下才運(yùn)到西湖農(nóng)化，而杭新根是有意留下的；杭新根說(shuō)是先運(yùn)的是鐵桶加木桶，然后再把其余的貨發(fā)到東寶去的，杭根生說(shuō)是是先把大部分貨發(fā)生東寶去，留下了300公斤的。由上觀之，二人說(shuō)法，天差地別，根本沒(méi)有一致之處，遑論相互印證？所以，起訴書(shū)指控“蘇杭公司把采購(gòu)到的生產(chǎn)稻卷寧的原料先后數(shù)次運(yùn)至租賃在被告單位杭州西湖農(nóng)藥化工廠的車(chē)間”是毫無(wú)證據(jù)支撐下的臆斷，請(qǐng)法庭明查，勿予采照準(zhǔn)。 3、起訴書(shū)忽略了以下重大事實(shí)：蘇杭農(nóng)化和杭新根將江蘇東寶農(nóng)化8月1、6、7日出產(chǎn)的嚴(yán)重鼓包的稻卷寧進(jìn)行剪包，由西湖農(nóng)化廠進(jìn)行重新包裝，后由蘇杭農(nóng)化進(jìn)行銷(xiāo)售。這節(jié)事實(shí)，有杭新根自始至終的供述、杭根生自始至終的供述、趙上英的證言、趙榮輝證言都可以證實(shí)鼓包現(xiàn)象的存在和剪包重新包裝的情況。甚至東寶公司的曹茂開(kāi)（P135）也承認(rèn)東寶產(chǎn)品存在鼓包現(xiàn)象。鼓包的原因是水份蒸發(fā)氣壓增高膨脹。就是東寶出產(chǎn)的8月1日、6日、7日出產(chǎn)的用綠源原料生產(chǎn)的稻卷寧出現(xiàn)了嚴(yán)重的鼓包現(xiàn)象，因?yàn)檫@一批原料水份太多，成份太低。所以短期內(nèi)就出現(xiàn)了鼓包。對(duì)這些鼓包的稻卷寧嚴(yán)格說(shuō)來(lái)要退貨，但是一是因?yàn)楣┴浶蝿?shì)緊張，二是因?yàn)橥素浻忠黾映杀荆院夹赂鶝Q定拆開(kāi)原包裝，進(jìn)行重新包裝，這樣，在8月份，通過(guò)西湖農(nóng)藥廠的人進(jìn)行重新包裝，包裝好后，自加批號(hào)，銷(xiāo)至各地。上述事實(shí)都是有確鑿證據(jù)證實(shí)的。從書(shū)證和口供對(duì)照來(lái)看，朱金榮車(chē)間生產(chǎn)的數(shù)量為3噸多，而銷(xiāo)售出去的記錄有7噸多，其余差額部分的數(shù)量是哪里來(lái)的呢？只有可能是重新包裝的數(shù)量。這一事實(shí)是重要的，因?yàn)橹匦掳b和私自生產(chǎn)假冒農(nóng)藥，行為性質(zhì)、主觀惡性、危害結(jié)果和法律責(zé)任都是不一樣的，不能將蘇杭公司和杭新根的私自打粉行為和對(duì)東寶的產(chǎn)品重新包裝的兩個(gè)截然不同的行為混為一談，不能眉毛胡子一把抓，否則對(duì)事實(shí)難以進(jìn)行客觀的認(rèn)定，對(duì)各行為難以作出有效的評(píng)判，對(duì)責(zé)任難以作出公正的裁量。 綜上所述，《起訴書(shū)》指控的上述三個(gè)方面的事實(shí)是嚴(yán)重不清的，請(qǐng)合議庭在審查時(shí)予以充分關(guān)注，得出一個(gè)準(zhǔn)確的事實(shí)結(jié)論。 ?。ǘ┛胤饺舾勺C據(jù)不確實(shí)充分，根本無(wú)法印證控方觀點(diǎn)。 1、氣流粉碎機(jī)檢測(cè)出氯嘧磺隆的鑒定結(jié)論的效力問(wèn)題。 庭審已經(jīng)查明，至少有三個(gè)人的證言證明，西湖農(nóng)化公司在為蘇杭公司加工稻卷寧時(shí)，從未使用過(guò)氣流粉碎機(jī)。只使用了機(jī)械粉碎機(jī)。 而公安機(jī)關(guān)的提取試樣、照片、據(jù)此進(jìn)行的化工檢測(cè)報(bào)告，都是取自于氣流粉碎機(jī)。沒(méi)有一個(gè)樣品取自于機(jī)械粉碎機(jī)。 這樣，唯一能夠證明在西湖農(nóng)化進(jìn)行了含除草劑成份的粉碎生產(chǎn)的證據(jù)，是同本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性的。證人證言和檢測(cè)報(bào)告的證據(jù)鏈?zhǔn)菙嗔训摹? 氣流粉碎機(jī)上的氯嘧磺隆成份是哪里來(lái)的？有兩種可能：一是設(shè)備拉到西湖農(nóng)化之前，已經(jīng)經(jīng)過(guò)除草劑的生產(chǎn)。這可以審查趙榮輝的證言。二是江蘇東寶的產(chǎn)品鼓包后分裝，可能用過(guò)這可設(shè)備。但有一點(diǎn)是非常清楚的，即西湖農(nóng)化的員工在根本不知道本案這一情節(jié)的利害關(guān)系之時(shí)，一致客觀地說(shuō)是在機(jī)械粉碎機(jī)上進(jìn)行了粉碎，為蘇杭公司加工生產(chǎn)。氣流粉碎機(jī)從來(lái)沒(méi)有用過(guò)。 有沒(méi)有可能存在公安取證時(shí)名稱(chēng)混淆，把機(jī)械粉碎機(jī)記成了氣流粉碎機(jī)？不可能。因?yàn)楸景笍囊婚_(kāi)始偵查，公安機(jī)關(guān)就把區(qū)別東寶責(zé)任還是蘇杭責(zé)任作為本案的偵查關(guān)鍵點(diǎn)。因此，在進(jìn)行取樣時(shí)，他們是充分注意的。而且，這個(gè)車(chē)間有兩種機(jī)械，在公安的所有一開(kāi)始筆錄中就清楚明白地記錄的。公安機(jī)關(guān)知道有這兩臺(tái)設(shè)備，不會(huì)混淆。 12月9日，公安送樣的《檢測(cè)報(bào)告》出來(lái)之日，是朱金榮抓進(jìn)之日。通過(guò)審訊朱金榮，才知道粉碎是用的機(jī)械粉碎機(jī)，而不是氣流粉碎機(jī)。公安此時(shí)還沒(méi)有意識(shí)到取樣的不關(guān)聯(lián)性。直到上午庭審，下文檢察機(jī)關(guān)才出示了公安的“說(shuō)明”。但這個(gè)說(shuō)明同樣指明是在氣流粉碎機(jī)上的各點(diǎn)取樣，并沒(méi)有在機(jī)械粉碎機(jī)上取樣。 案卷照片中有兩臺(tái)粉碎機(jī)的照片，是保留了車(chē)間的原樣。朱的指認(rèn)照片，是說(shuō)明兩臺(tái)機(jī)器。無(wú)法證明公安從機(jī)械粉碎機(jī)上也取過(guò)樣。因?yàn)樗械臋z測(cè)指告記錄、公安說(shuō)明、筆錄，都證明只從氣流粉碎機(jī)上取樣。因此，朱的手指照片并不能證明可能產(chǎn)生名稱(chēng)混淆。 公安取樣，本應(yīng)制作筆錄，提樣位置照片。這些缺損，導(dǎo)致這些檢測(cè)報(bào)告的效力受損?，F(xiàn)有的證據(jù)，只能證明這些檢測(cè)報(bào)告是同本案無(wú)關(guān)聯(lián)性的。因此不能證明西湖農(nóng)化進(jìn)行了害藥的生產(chǎn)。 2、關(guān)于杭新根在2004年12月17日筆錄中的客觀性問(wèn)題。 公訴人一直咬住杭新根的這份筆錄第39頁(yè)供述“我媽把袋裝的剪開(kāi)放在木桶里，裝了兩桶。這兩桶和另外兩個(gè)鐵桶我都拉到西湖農(nóng)藥廠，其它運(yùn)到東寶廠”的客觀真實(shí)性，我們有異議，認(rèn)為這是一次唯一的說(shuō)法，與杭新根的其他所有的說(shuō)法都不相一致。在法庭，杭根根在法庭也陳述了他為什么要這樣陳述，那是在公安偵查人員的威逼利誘之下亂說(shuō)的。在司法實(shí)踐中，當(dāng)被告人的供述出現(xiàn)了兩種截然不同的供述時(shí)，我們的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)是：哪種說(shuō)法得到證據(jù)印證則采信，哪能種說(shuō)法得不到其他證據(jù)印證則不采信。而不是有罪證據(jù)則采信，無(wú)罪證據(jù)則不采信。對(duì)杭新根的這次筆錄是否得到印證，我們分析如下： ?。?）沒(méi)有其他任何一份證據(jù)證實(shí)在西湖農(nóng)藥廠看到過(guò)裝乙酰甲胺磷的生銹鐵桶。 ?。?）扣除四桶約400斤，200公斤的重量，東寶的收貨量就不可能只減少26噸，與書(shū)證矛盾。 （3）朱金榮說(shuō)第二次有98公斤的袋裝原料，但根據(jù)楊乾雄、金磊等人的證詞，氯嘧磺隆是用鋁箔袋裝的，所以朱金榮所看到的貨絕非含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷。 ?。?）杭新根說(shuō)這四桶東西都是其駕駛員趙榮輝從臨平門(mén)市部送到西湖農(nóng)化廠的，但是趙榮輝并不能證實(shí)曾送過(guò)這樣一批貨。他證實(shí)只送過(guò)稻卷寧，而沒(méi)有證明曾送過(guò)原料，更沒(méi)有證明送過(guò)二桶木桶原料和二桶鐵桶原料。 所以，杭新根的這次供述，根本得不到其他任何證據(jù)的印證，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第四十六條規(guī)定，沒(méi)有其它證據(jù)，只有被告人供述，依法不能認(rèn)定此證據(jù)有效。 反言之，杭新根的其他供述卻有大量的證據(jù)予以證實(shí)。如剪包情節(jié)、送貨到東寶的情節(jié)、將鐵桶裝木桶情節(jié)等等都有相關(guān)的證人證言及書(shū)證予以證實(shí)。因此，杭新根的12月13日的供述是不客觀的，合議庭應(yīng)當(dāng)采信其其他時(shí)間的多次供述。 ?。ㄈ┺q方認(rèn)為的本案的事實(shí)。 1、第一個(gè)事實(shí)是“蘇杭農(nóng)化從鎮(zhèn)海綠源賣(mài)來(lái)的氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷全部運(yùn)到江蘇東寶去了，然后東寶將該批氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷制作成稻卷寧出廠，由蘇杭農(nóng)化公司提回杭州，因該批稻卷寧鼓包現(xiàn)象嚴(yán)重，所以在西湖農(nóng)化廠進(jìn)行拆包、重新包裝，再銷(xiāo)售到余姚等地，正是這批貨造成了藥害”。 我們這樣認(rèn)定，公訴人可能認(rèn)為沒(méi)有必要，法庭也可能非常驚訝，但是，這是非常重要的。在本案中，造成藥害的是氯嘧磺隆，所以本案的關(guān)鍵是，氯嘧磺隆是怎么到稻卷寧中去的？含有氯嘧磺隆的稻卷寧是西湖農(nóng)化和蘇杭農(nóng)化共同生產(chǎn)的，還是江蘇東寶農(nóng)化生產(chǎn)的？這是本案事實(shí)中的關(guān)鍵。事實(shí)是定罪量刑的基礎(chǔ)，只有把這個(gè)基本事實(shí)問(wèn)題搞清，才能準(zhǔn)確的定罪量刑。之所以認(rèn)定這樣的事實(shí)，我們是有確鑿的事實(shí)依據(jù)的。 為了說(shuō)清這個(gè)問(wèn)題，我們制作了《含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷流通過(guò)程一覽表》: 寧波石化 ① 鎮(zhèn)海綠源 ② 蘇杭農(nóng)化 ?、邸 、? (辯護(hù)律師認(rèn)為的經(jīng)過(guò)) (控方認(rèn)為的經(jīng)過(guò)) 東寶農(nóng)化生產(chǎn) 西湖農(nóng)化打粉包裝 ④ ⑨ 蘇杭農(nóng)化銷(xiāo)售 蘇杭農(nóng)化銷(xiāo)售 ⑤ ⑩ 西湖農(nóng)化重新包裝 銷(xiāo)售余姚等地 ⑥ ?、? 銷(xiāo)售余姚等地 ?、? ○ 造成部分農(nóng)田藥害 ○ 根據(jù)檢方的起訴書(shū)，很顯然，檢方認(rèn)為：含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷流通順序是:①②⑧⑨⑩⑾，即氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷是直接在西湖農(nóng)化打粉然后包裝銷(xiāo)售到余姚等地，造成藥害。 然而辯護(hù)人認(rèn)為：含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷流通順序是①②③④⑤⑥⑦。也就是說(shuō)，蘇杭農(nóng)化從鎮(zhèn)海綠源賣(mài)來(lái)的氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷全部運(yùn)到江蘇東寶去了，然后東寶將該批氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷制作成稻卷寧出廠，由蘇杭農(nóng)化公司提回杭州，因該批稻卷寧鼓包現(xiàn)象嚴(yán)重，所以在西湖農(nóng)化廠進(jìn)行拆包、重新包裝，再銷(xiāo)售到余姚等地，正是這批貨造成了藥害。我們這樣判斷不是主觀臆斷的，而是建立在控方證據(jù)，即公安機(jī)關(guān)偵查所得的證據(jù)基礎(chǔ)之上的。具體依據(jù)如下： 1、含有氯嘧磺隆的原藥農(nóng)藥已全部運(yùn)往東寶公司。見(jiàn)公安卷審訊筆錄和取證證言：杭新根供述、杭根生供述、杭母趙上英證言、祝袁敏證言、南艷證言及送貨單、碼單。(被告單位杭州蘇杭農(nóng)化有限公司的辯護(hù)人已詳細(xì)列舉各證據(jù)，本辯護(hù)人不再贅述。)從上述證據(jù)可以清楚證據(jù)以下幾個(gè)要素： 從時(shí)間上看，2004年7月19日從鎮(zhèn)海綠源進(jìn)貨，7月22日送東寶公司，由倉(cāng)庫(kù)保管員祝袁敏接收，時(shí)間是一致的。 從數(shù)量上看，鎮(zhèn)海綠源送貨單上是木桶裝置18桶，鐵桶裝置5桶，袋裝2袋85斤，合計(jì)數(shù)量2378斤折合1189公斤。東寶公司接收1163公斤，因鐵桶換木桶5桶，加上袋裝換木桶2桶，應(yīng)為25桶，與綠源公司所送的乙酰甲胺磷相比少26公斤。為什么少26公斤？從杭新根、杭新根母親的筆錄中我們可以得到答案：因?yàn)?個(gè)鐵桶生銹得厲害，所以把鐵桶換成木桶，木桶顯然比鐵桶重量要輕得多。再加上一部分自然損耗和袋子的重量，減少數(shù)26公斤，非常正常合理。也可以說(shuō)是完全一致。從碼單上看，氯嘧磺隆的重量是85斤，也就是42.5公斤，如果氯嘧磺隆沒(méi)送到東寶，重量上至少減少42.5公斤，而不可能只減少26公斤。從數(shù)量上判斷，從綠源來(lái)的貨已全部送到東寶去了。 從物品的特征看，正是濕度比較大的這一批乙酰甲胺磷。從朱金榮的筆錄看，第一批、第二批均有合格的乙酰甲胺磷，就是有98公斤的袋裝原料，那也是塑料袋包裝的，并非鋁箔紙包裝的。因此，從朱金榮的筆錄看，根本沒(méi)有收到濕度比較大的乙酰甲胺磷。所以從兩個(gè)方面的證據(jù)對(duì)比看，顯然這批貨是送到了東寶；送到西湖農(nóng)化的原料并不是從綠源購(gòu)來(lái)的這批過(guò)期乙酰甲胺磷。 再?gòu)钠渌C據(jù)上看，趙上英和杭根生及杭新根一致證實(shí)當(dāng)時(shí)（7月22日前后）監(jiān)平門(mén)市部并沒(méi)有其他乙酰甲胺磷的原料存貨，所以可以排除這一批運(yùn)往東寶的乙酰甲胺磷有其他的組成部份。也就是說(shuō)，從數(shù)量上就鎖死了這部分運(yùn)往東寶的乙酰甲胺磷就是從鎮(zhèn)海綠源購(gòu)買(mǎi)來(lái)的全部乙酰甲胺磷。 所以上述證據(jù)已形成完整的證據(jù)鎖鏈，足以證明含有氯嘧磺隆的原藥農(nóng)藥已全部運(yùn)往東寶公司，并排除該批貨運(yùn)到西湖農(nóng)藥廠進(jìn)行生產(chǎn)稻卷寧的可能性。 2、東寶公司收貨后，對(duì)該批貨進(jìn)行化驗(yàn)，并進(jìn)行生產(chǎn)，于8月1、6、7出了三次貨，六大批次、55小批次的貨。這個(gè)事實(shí)，南艷、祝袁敏及書(shū)證，并結(jié)合杭新根、杭根生的供述可以證實(shí)此事實(shí)。但是這里要請(qǐng)法庭關(guān)注這一點(diǎn)：東寶公司檢測(cè)時(shí)只檢測(cè)乙酰甲胺磷含量，并沒(méi)有檢測(cè)氯嘧磺隆成份，因此檢測(cè)不全面、不客觀，其檢測(cè)方法對(duì)檢測(cè)氯嘧磺隆無(wú)效。而且抽樣檢測(cè)對(duì)實(shí)際上存在的兩桶氯嘧磺隆極可能造成遺漏，使這兩桶氯嘧磺隆也進(jìn)入生產(chǎn)程序。從祝袁敏的證言看，東寶檢測(cè)的方法是簡(jiǎn)單的，處理也是馬虎的（如含量不到就不應(yīng)投入生產(chǎn)，但東寶還是征得杭新根同意后投入實(shí)際生產(chǎn)）。東寶實(shí)際上對(duì)原料投料沒(méi)有嚴(yán)格檢測(cè)，出廠沒(méi)有全面檢測(cè)，將不合格有藥害雜質(zhì)的產(chǎn)品流向了市場(chǎng)，東寶有不可推卸的重大責(zé)任。這了慢造成藥害的根本原因。 3、對(duì)于東寶生產(chǎn)的這批產(chǎn)品，由于原料水份太大，馬上就出現(xiàn)了嚴(yán)重的鼓包現(xiàn)象，蘇杭公司和杭新根為了節(jié)約成本、提高效率，決定剪刀重新包裝，由杭根生進(jìn)行剪包后，交由西湖農(nóng)化廠進(jìn)行重新包裝出售。這節(jié)事實(shí)前已述，有眾多證據(jù)證實(shí)，不再贅述。 4、西湖農(nóng)化公司的機(jī)械粉碎機(jī)未檢出氯嘧磺隆。說(shuō)明該機(jī)未生產(chǎn)過(guò)含有氯嘧磺隆的稻卷寧。朱金榮、周富文證實(shí)是用機(jī)械粉碎機(jī)打的粉，然而公訴機(jī)關(guān)對(duì)氣流粉碎機(jī)的投料口取樣作了檢測(cè)，這份《檢測(cè)報(bào)告》與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性，不應(yīng)作為本案證據(jù)。同時(shí)，在沒(méi)有證據(jù)證明機(jī)械粉碎機(jī)在打粉后被清洗過(guò)的情況之下，沒(méi)有對(duì)機(jī)械粉碎機(jī)進(jìn)行取樣鑒定，這說(shuō)明機(jī)械粉碎機(jī)上確實(shí)沒(méi)有生產(chǎn)過(guò)含有氯嘧磺隆的稻卷寧。在庭審中，公訴人想以一份公安辦案民警事后所出具的一份漏洞百出的《情況說(shuō)明》來(lái)掩飾其證據(jù)上的不合法、不客觀，這是非常不嚴(yán)肅的。哪能以公安偵查人員說(shuō)的算？公安偵查人員怎么說(shuō)，難道法院就怎么定？一系列的證據(jù)都鎖定了鑒定出來(lái)的就是氣流粉碎機(jī)上取的樣品，現(xiàn)在一個(gè)說(shuō)明就成了機(jī)械粉碎機(jī)了？這是本末倒置，完全不遵循刑事證據(jù)的三性要求和取證規(guī)則。請(qǐng)法庭明查。我們的意見(jiàn)是：杭新根與朱金榮一起生產(chǎn)的這部分稻卷寧中不含氯嘧磺隆的除草劑成份。 5、排除該批有害農(nóng)藥是江蘇東寶生產(chǎn)的證據(jù)是蒼白無(wú)力的。 公安機(jī)關(guān)一開(kāi)始也懷疑這批害藥是從江蘇生產(chǎn)后流回浙江的。但后來(lái)不知什么原因把他們排除了。我們現(xiàn)在知道，排除證據(jù)，實(shí)際上只有東寶公司的法定代表人曹茂開(kāi)的證言和南雁的證言。 這兩人同本案有直接的利害關(guān)系。一旦認(rèn)定害藥是他們生產(chǎn)，他們是直接的犯罪嫌疑人。因此，他們的證言實(shí)際上是辯解。辯解的立場(chǎng)可想而知。當(dāng)然會(huì)否認(rèn)是他們生產(chǎn)的。 而南雁的證言，除了講檢測(cè)色譜未見(jiàn)雜質(zhì)對(duì)其有利但無(wú)法證明他們肯定沒(méi)有收害藥原料外，其他證言反而從時(shí)間、外觀、數(shù)量上證明了鎮(zhèn)海原料全部到了江蘇東寶。 因此，憑這樣的證據(jù)就排除東寶生產(chǎn)這批害藥的可能性，對(duì)大量的可以證明已經(jīng)送到江蘇的證據(jù)進(jìn)行否定，是違背證據(jù)審查的方法的。這批有害原料實(shí)際上是到了東寶。這兩人的證言不足為信。 綜上證據(jù)及分析，完全可以確定，所有含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷都已經(jīng)運(yùn)到江蘇東寶農(nóng)化公司了，含有氯嘧磺隆的稻卷寧是東寶公司生產(chǎn)的確定無(wú)疑。由于東寶有生產(chǎn)許可證，且檢測(cè)過(guò)，故杭新根不可能知道其存在氯嘧磺隆等雜質(zhì)。因此，一方面他私自生產(chǎn)的這部分稻卷寧并無(wú)氯嘧磺隆的有害成份；另一方面，重新包裝的這部分東寶產(chǎn)品，他始終認(rèn)為是經(jīng)檢測(cè)的合格產(chǎn)品，也不可能了解這里面有氯嘧磺隆的有害成份，主觀上根本不存在明知是不合格產(chǎn)品的故意。 ?。ǘ?、杭新根有生產(chǎn)、銷(xiāo)售假冒農(nóng)藥的實(shí)際行為，但與余姚、上虞的作物藥害無(wú)因果關(guān)系。 （1）杭新根伙同朱金榮私自打粉生產(chǎn)稻卷寧，然后冒充東寶牌進(jìn)行銷(xiāo)售的行為，屬于生產(chǎn)、銷(xiāo)售者生產(chǎn)假冒農(nóng)藥的行為。這個(gè)有充分證據(jù)證明，我們也是予以認(rèn)可的。 ?。?）綜合所有證據(jù)，我們可以判定：杭新根、朱金榮私自打粉生產(chǎn)的“稻卷寧”中，不可能沒(méi)有氯嘧磺隆，不是造成此次藥害的原因，所以杭新根、朱金榮私自打粉生產(chǎn)的稻卷寧的行為與余姚、紹興兩地的藥害及《起訴書(shū)》所列舉的損害800余萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失是沒(méi)有因果關(guān)系的。 二、關(guān)于本案法律部分 ?。ㄒ唬?、生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪解析。 刑法第一百四十七條規(guī)定了本罪。其構(gòu)成要件是： 1、主觀方面必須是故意，即生產(chǎn)、銷(xiāo)售者必須明知是偽劣農(nóng)藥而予以銷(xiāo)售，才能構(gòu)成本罪。這里的故意分為直接故意和間接故意。直接故意是行為人主觀上已經(jīng)明知其所生產(chǎn)和銷(xiāo)售的確是偽劣農(nóng)藥而仍進(jìn)行生產(chǎn)和銷(xiāo)售。間接故意是指行為主觀上已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到其生產(chǎn)銷(xiāo)售的農(nóng)藥有可能是偽劣農(nóng)藥而不顧后果進(jìn)行生產(chǎn)和銷(xiāo)售。 2、客觀方面必須符合兩個(gè)條件： （1）有三種行為之一的： ?、偕a(chǎn)假農(nóng)藥②銷(xiāo)售假農(nóng)藥或失去效能的農(nóng)藥③生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者以不合格農(nóng)藥冒充合格農(nóng)藥。 何謂假農(nóng)藥?根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第二款的規(guī)定，“假”是指不具有真的農(nóng)藥的使用性能而冒充有該性能的。根據(jù)周道鸞、張軍主編的《刑法罪名精釋》（第二版）第143頁(yè)的解釋?zhuān)俎r(nóng)藥是指“農(nóng)藥所含成份與國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)不符合或者以非農(nóng)藥冒充農(nóng)藥的行為。” 何謂失去效能的農(nóng)藥？該書(shū)同頁(yè)釋為：“因?yàn)檫^(guò)期、受潮、腐爛、變質(zhì)等原因失去了原有功效和使用效能，喪失了使用價(jià)值的農(nóng)藥?！? 何謂不合格農(nóng)藥？該書(shū)同頁(yè)釋為：“指農(nóng)藥不具備應(yīng)當(dāng)具備的使用性能或者沒(méi)有達(dá)到應(yīng)當(dāng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”。 （2）必須使生產(chǎn)遭受重大損失以上的結(jié)果才構(gòu)成本罪。本罪是結(jié)果犯。無(wú)損失則無(wú)本罪。如銷(xiāo)售金額在5萬(wàn)元以上，則以刑法第一百四十條規(guī)定的生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣商品罪論處。（周道鸞、張軍主編的《刑法罪名精釋》（第二版）第144頁(yè)） （二）、對(duì)杭新根的行為的主客觀分析。 杭新根有兩個(gè)主要行為，其兩個(gè)主要行為的主觀方面都是不同的，根據(jù)主客觀相一致的原則，其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任也不同。 我們的觀點(diǎn)如下圖所示： 蘇杭農(nóng)化（杭新根）有兩個(gè)行為 重新包裝東寶稻卷寧后銷(xiāo)售 要求西湖農(nóng)化幫助打粉生產(chǎn)稻卷寧 銷(xiāo)售到余姚等地 銷(xiāo)售到余姚等地 造成藥害 未造成藥害 評(píng)價(jià)： 以下逐一對(duì)杭新根四階段的具體行為進(jìn)行主客觀分析： 1、杭新根的第一個(gè)行為：向鎮(zhèn)海綠源誤購(gòu)買(mǎi)了含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷。 客觀事實(shí)表述：“2004年7月19日，杭新根經(jīng)宋健勇介紹，從寧波市鎮(zhèn)海區(qū)綠源農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料有限公司購(gòu)進(jìn)了宋健勇自稱(chēng)是乙酰甲胺磷的農(nóng)藥原藥。該原藥呈三種包裝，一種是木桶，一種是鐵桶，還有一種是袋裝。杭新根稱(chēng)楊乾雄說(shuō)都是乙酰甲胺磷，杭新根就將該貨從上海運(yùn)回至杭州臨平其公司所在地” 主觀評(píng)價(jià)：杭新根實(shí)施本行為時(shí)，并不知道除了乙酰甲胺磷外還有氯嘧磺隆。雖然楊乾雄稱(chēng)告訴過(guò)杭新根除了乙酰甲胺磷外還有一種不知名的農(nóng)藥原藥，要求杭新根化驗(yàn)后再使用，這個(gè)證言是一面之辭，并不符合農(nóng)藥原料進(jìn)貨的慣例。“不知名”的東西怎么可能當(dāng)農(nóng)藥原料賣(mài)？哪有賣(mài)東西的人不知道所賣(mài)的是什么的怪事？既然什么東西都不知道，價(jià)錢(qián)又如何確定？化驗(yàn)一種不知名的原料，有時(shí)要投入大量的資金和技術(shù)力量，杭新根有這種能力嗎？如果化驗(yàn)出來(lái)一錢(qián)不值，杭新根豈不大虧？如果化驗(yàn)出來(lái)價(jià)值萬(wàn)金，那對(duì)楊乾雄豈非明顯不公，雙方均為商從，會(huì)作這種蠢事嗎？令人不可思議！再?gòu)淖C據(jù)細(xì)節(jié)上看，如果楊乾雄真的告訴了杭新根上述三種原料中有一種不知名的原料，他就應(yīng)該在碼單上列明，而不是不列明；如果楊乾雄真的告訴了杭新根這三種包裝中有一種不知名的原料，那他在杭新根打電話(huà)來(lái)告知其成份時(shí)就應(yīng)當(dāng)問(wèn)杭新根那種不知名的原料化驗(yàn)了沒(méi)有，成份到底是什么？杭新根在筆錄和今天的法庭上明確說(shuō)“由于與寧波鎮(zhèn)海談的是了乙酰甲胺磷，所以我認(rèn)為三種都是乙酰甲胺磷，宋健勇介紹時(shí)也是說(shuō)賣(mài)的是乙酰甲胺磷?！边@兩種說(shuō)法，根據(jù)常理，明顯杭新根的說(shuō)法更為可信和實(shí)事求是，也符合購(gòu)銷(xiāo)行為的慣例，而楊乾雄的這個(gè)證言是不真實(shí)的，違背常理的。至于楊乾雄提供的一份證據(jù)，即杭新根簽收的由楊乾雄打印的碼單，碼單上杭新根簽到“貨已收，未過(guò)磅，待化驗(yàn)后再定！”。公訴人說(shuō)“化驗(yàn)”就是“化驗(yàn)成份是什么”，“待定”就是“待定用途”。實(shí)際上，化驗(yàn)還有化驗(yàn)含量之義，本案中就是要化驗(yàn)乙酰甲胺磷的含量，有南艷證言為證；待定還有待定價(jià)格之義，本案就是此義。含量不明，價(jià)格難定，含量一明，價(jià)格可定。這是常理。有千萬(wàn)種解釋?zhuān)V人只取對(duì)杭新根不利的一種，這不是有罪推定，是什么？！本案中，杭新根在供述非常明確：這批是乙酰甲胺磷存貨，含量比例可能較低，要化驗(yàn)后再談價(jià)錢(qián)。楊乾雄也證明，這筆所謂的貨款2.1萬(wàn)元在送貨時(shí)并未支付，杭新根寫(xiě)的“待定”的意思是“等化驗(yàn)后再談具體的成交價(jià)格”是符合本案事實(shí)和常理的。因此，這句話(huà)，并不能說(shuō)明杭新根存在“明知該農(nóng)藥原藥可能系含有有害物質(zhì)的原藥，仍進(jìn)行使用”的故意。 2、第二個(gè)行為：將該批含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷送貨至江蘇東寶農(nóng)化的作為稻卷寧的生產(chǎn)原料。 事實(shí)表述：根據(jù)杭新根供述、杭根生供述及杭母趙上英的證言以及江蘇東寶簽收的送貨單、收貨人祝袁敏的證言及化驗(yàn)員南艷的證言，可以證實(shí)：“這批含有氯嘧磺隆的乙酰甲胺磷全部送到東寶去了。”這一事實(shí)通過(guò)這么多沒(méi)有爭(zhēng)議的證據(jù)鏈（見(jiàn)第一點(diǎn)關(guān)于本案事實(shí)部分的意見(jiàn)），已經(jīng)可以認(rèn)定。 主觀方面：這個(gè)行為的杭新根的主觀方面是，作為原料拿到東寶去生產(chǎn)稻卷寧；東寶有生產(chǎn)稻卷寧的主體資格和生產(chǎn)能力；東寶在投料之前會(huì)進(jìn)行工序化驗(yàn)；所以放心地交付給東寶公司用于生產(chǎn)。這階段，杭新根根本沒(méi)有明知該藥是含有有害雜質(zhì)的原藥的主觀故意，甚至他通過(guò)東寶廠的化驗(yàn)，可以排除該藥的危險(xiǎn)性。此行為，毫無(wú)過(guò)錯(cuò)。 從本案的事實(shí)真相看，杭新根也不可能故意將會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重后果的雜質(zhì)原料混充好原料。因?yàn)檎憬袌?chǎng)是他多年苦心經(jīng)營(yíng)打下的，他的經(jīng)營(yíng)盈利就靠這個(gè)市場(chǎng)。他的主觀愿望只會(huì)盡量維護(hù)市場(chǎng)，而不會(huì)去破壞這個(gè)市場(chǎng)聲譽(yù)，自砸飯碗。除非他這個(gè)代用行為可以為他節(jié)約數(shù)十萬(wàn)的成本，不會(huì)為這1.2萬(wàn)成本中的七分之一去冒這樣大的風(fēng)險(xiǎn)。因此，說(shuō)杭明知不合格而故意去放任使用，是違背基本常理和邏輯的。 3、第三個(gè)行為：將該批東寶廠的農(nóng)藥拆開(kāi)后重新包裝再銷(xiāo)售的行為。 事實(shí)表述：根據(jù)杭新根、杭根生及駕駛員、包裝人員等人的筆錄，東寶廠的一些產(chǎn)品因?yàn)槊洶腥送素?。為了減少損失，杭新根在西湖農(nóng)化廠進(jìn)行拆包，重新包裝后再出售。需要指出的是，這種產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題是東寶產(chǎn)品長(zhǎng)期存在的，并不是這一批有雜質(zhì)產(chǎn)品才這樣。重新拆包分裝東寶公司一直同意和認(rèn)可的，所以蘇杭公司才會(huì)有東寶的包裝袋以及合格證。 主觀方面：因東寶廠有生產(chǎn)資格和能力，其出廠的廠品必為合格品；對(duì)這些合格品進(jìn)行重新包裝，產(chǎn)品本身也是合格的，這些產(chǎn)品絕不可能會(huì)產(chǎn)生危害后果。因此其主觀上毫無(wú)過(guò)錯(cuò)。錯(cuò)就錯(cuò)在東寶廠沒(méi)有進(jìn)行認(rèn)真細(xì)致的檢驗(yàn)就出廠了。因主觀無(wú)故意，該批農(nóng)藥雖發(fā)生危害后果，也不符合生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪的主觀要件。 4、私下通過(guò)西湖農(nóng)藥廠打粉的行為。 事實(shí)表述：根據(jù)杭新根、朱金榮、杭根生、周富文等人的筆錄，杭新根確實(shí)在東寶公司生產(chǎn)來(lái)不及的情況下，通過(guò)西湖廠生產(chǎn)過(guò)冒牌東寶的稻卷寧產(chǎn)品。數(shù)量為3噸多。但這些產(chǎn)品并是有藥害的這一批。 主觀方面：明知是假的東寶牌，仍這樣生產(chǎn)銷(xiāo)售，主觀上有生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥的故意，但客觀上沒(méi)有造成危害后果，不符合生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪的客觀要件，不構(gòu)成此罪。 另一個(gè)沒(méi)有證據(jù)可以支持但要法庭加以注意的情況是：杭新根說(shuō)他們?cè)谖骱S的生產(chǎn)是東寶擺弄默許同意的。但這一情節(jié)沒(méi)有授權(quán)書(shū)可以證實(shí)。但從東寶允許其印包裝袋、分裝、采購(gòu)原料、提供合格證及杭根生一直等在江蘇東寶仍無(wú)法在旺季供貨等事實(shí)看，這種說(shuō)法不是完全可能存在，現(xiàn)在只是因?yàn)橛欣﹃P(guān)系的東寶公司否認(rèn)才出現(xiàn)了該事實(shí)無(wú)法得到充足的證據(jù)證實(shí)，但從法官自由心證的角度，是可以作出這樣的推斷的。 ?。ㄈ?duì)蘇杭農(nóng)化公司和杭新根的定何罪更為準(zhǔn)確的問(wèn)題 根據(jù)上述分析，依據(jù)主客觀相一致原則，及法律規(guī)定和相應(yīng)專(zhuān)家的解釋。我們認(rèn)為：生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪必須主觀上有故意、客觀上有重大以上損失，且行為與損失結(jié)果有因果關(guān)系。如果主觀上不具有故意，而是過(guò)失或根本無(wú)過(guò)錯(cuò)，則不能定此罪；如果客觀上無(wú)損失，則不此罪；如行為與結(jié)果之間無(wú)因果關(guān)系，則不定此罪。（參見(jiàn)：周道鸞、張軍主編的《刑法罪名精釋》（第二版）第143-144頁(yè)及劉生榮、但偉主編《破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序犯罪的理論與實(shí)踐》中國(guó)方正出版社2001年6月第1版第77頁(yè)、張明楷主編《刑法學(xué)》法律出版社1997年9月第1版第609頁(yè)） 在本案中，對(duì)杭新根的重新包裝東寶廠生產(chǎn)的稻卷寧行為因缺乏主觀故意，而不能認(rèn)定為構(gòu)成生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪； 對(duì)杭新根的通過(guò)西湖農(nóng)化打粉混合制作稻卷寧的行為，因缺乏客觀危害后果而不能認(rèn)定構(gòu)成生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥罪。 至于杭新根定什么罪，辯護(hù)人沒(méi)有相應(yīng)的職責(zé)，但鑒于其私自生產(chǎn)的行為也是具有社會(huì)危害性的，這里也略作評(píng)斷。有生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣農(nóng)藥而未造成損失后果的，按照刑法第149條第1款的規(guī)定“生產(chǎn)、銷(xiāo)售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷(xiāo)售金額在五萬(wàn)元以上的，依照本節(jié)第一百四十條規(guī)定處罰?！彼?，論罪，蘇杭公司和杭新根依法只能以銷(xiāo)售金額定生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣商品罪來(lái)追究其刑事責(zé)任。此罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)是銷(xiāo)售金額確定。根據(jù)朱金榮、周富文、陳國(guó)元及杭新根的筆錄，實(shí)際打粉三次，只生產(chǎn)了三噸多，以三噸半計(jì)，以每60克兩元計(jì)，共銷(xiāo)售金額為150000元，依我國(guó)刑法第一百四十條的量刑檔次，只能在二年以下量刑。比第一百四十七條輕得多。我們認(rèn)為，蘇杭公司定性為生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣商品罪更為適宜。請(qǐng)合議庭考慮。 三、關(guān)于本案的總體上法律評(píng)價(jià)和量刑考量 1、關(guān)于本案的實(shí)際損失額。本案定性為涉農(nóng)大案，是在判定損失是蘇杭農(nóng)化公司造成的前提下，根據(jù)藥害的后果損失來(lái)反映的。而這些后果統(tǒng)計(jì)，是一種報(bào)案記錄，而不是客觀的實(shí)際的權(quán)威的核實(shí)評(píng)估。眾所周知，刑事證據(jù)是不能根據(jù)報(bào)案人提供的損失數(shù)來(lái)確定損害后果的。正像故意傷害不能由被害人自稱(chēng)重傷輕傷、而必須進(jìn)行法醫(yī)鑒定確定一樣。本案要評(píng)估出一個(gè)準(zhǔn)確的損失數(shù)據(jù)，也確實(shí)很困難。每戶(hù)農(nóng)戶(hù)的畝數(shù)，歉收還是絕收，因果關(guān)系，收成價(jià)格，有很多的不確定因素。這個(gè)案件如果按照民事案件來(lái)審判，對(duì)農(nóng)民的索賠額，法院不可能全額支持。因此，實(shí)際損失額是無(wú)法確定的。而損害結(jié)果的事實(shí)又是可以確定的。因此，這組證據(jù)屬于存疑證據(jù)。在刑事審判中，存疑證據(jù)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行有利于被告的認(rèn)定，這是無(wú)罪推定原則下的疑罪從輕。因此，即使本案不退查追加?xùn)|寶公司為刑事被告，從客觀歸罪、后果推定認(rèn)定到本案被告頭上，量刑上也必須考慮這個(gè)因素。 2、關(guān)于本案被告的主觀惡性程度問(wèn)題。本案后果嚴(yán)重，影響大，從后果反推被告的犯罪，情況就很?chē)?yán)重。誠(chéng)如前面我們分析的，杭新根在擅自制假生產(chǎn)東寶產(chǎn)品上是故意的，但在賣(mài)劣問(wèn)題上是超出其主觀預(yù)期的，是過(guò)失的。有害產(chǎn)品流入市場(chǎng)，是江蘇東寶公司檢測(cè)不嚴(yán)造成的，杭新根并不知道他賣(mài)的產(chǎn)品有有害成份。如果知道他是不會(huì)賣(mài)的。不會(huì)把自已的基本市場(chǎng)聲譽(yù)破壞掉。因此，這同故意制劣造成后果不同，他對(duì)這一后果是排斥的。主要的過(guò)錯(cuò)不是他，而是江蘇東寶巰于檢驗(yàn)。因此，我們不能把余姚上虞的社會(huì)影響極壞的損失直接認(rèn)定到他的頭上，而要實(shí)事求是。杭新根的交代和認(rèn)罪態(tài)度也是實(shí)事求是的，沒(méi)有隱瞞真相，而是說(shuō)出了真相。并幫助農(nóng)業(yè)局、公安局查明了真相。 3、關(guān)于被告杭新根的從輕情節(jié)。杭新根在本案立案前，發(fā)現(xiàn)藥害后，到余姚五六次。向當(dāng)時(shí)查處本案農(nóng)林局、工商局講清了全部情況，并幫助找到了關(guān)鍵的可能的害藥的原因和來(lái)源，并拿出4萬(wàn)多元購(gòu)買(mǎi)植物生長(zhǎng)素，要求余姚各經(jīng)銷(xiāo)戶(hù)免費(fèi)送給農(nóng)戶(hù)對(duì)有藥害水稻進(jìn)行中和挽救，盡量減少損失。這都是有據(jù)可查的。他本人多次表示愿意接受政府機(jī)關(guān)的任何處理，愿意承擔(dān)民事賠償。而且他一直在配合行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，從來(lái)沒(méi)有回避。隨叫隨到。因此，他的行為沒(méi)有明顯的投案自首表示，（因?yàn)樗⒉恢拦矙C(jī)關(guān)要立案）但其性質(zhì)同投案是一樣的，而且其悔罪表現(xiàn)是有實(shí)際行動(dòng)的。到案后能夠如實(shí)講清問(wèn)題。因此，他具有法定從輕的情節(jié)。 4、關(guān)于本案的冷靜裁量。涉農(nóng)案件，現(xiàn)在從政府到社會(huì)都很關(guān)注。毋庸諱言，本案的社會(huì)影響是巨大的。余姚公安機(jī)關(guān)辦理本案也是認(rèn)真扎實(shí)的。由于媒體的報(bào)道和影響，本案的社會(huì)評(píng)價(jià)對(duì)各被告非常不利。作為法院，在這樣的情況下更要堅(jiān)持實(shí)事求是和客觀冷靜地判斷，不要受形勢(shì)和社會(huì)情緒的影響。我們期望法庭作出實(shí)事求是符合真相的判決。 以上辯護(hù)意見(jiàn)，請(qǐng)合議庭審查，采納。 辯護(hù)人：浙江京衡律師事務(wù)所 陳有西 律師 徐宗新 律師 2005年5月27日