京衡律師傅忠彬應(yīng)邀為杭州電子科技大學(xué)授課
2011-12-23 18:58:33
2011年12月19日晚六點(diǎn)三十分，應(yīng)杭州電子科技大學(xué)人文學(xué)院法學(xué)系的邀請，京衡律師集團(tuán)傅忠彬律師在該系九教103模擬法庭，為2011級法學(xué)專業(yè)的100余名同學(xué)帶來了一場精彩的法律講座。 在講座中，傅律師圍繞《合同法》在違約金條款的法律適用、可得利益的計(jì)算和認(rèn)定、表見代理的認(rèn)定和構(gòu)成以及情勢變更原則的法律適用等五個方面作了深入精到的解讀。傅律師根據(jù)相關(guān)法條，以具體案例為依托，深入淺出地解讀了《合同法》需要注意的若干重要問題，并在輔以自己多年實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)予以講述。這種理論與實(shí)務(wù)相結(jié)合的精彩講座，使同學(xué)們對《合同法》的法律解釋、適用有更加直觀的了解。 本場講座持續(xù)了一個半小時左右，講座在同學(xué)們感謝的掌聲中結(jié)束。 附講座提綱: 《合同法》若干重要問題 專題講座 一、關(guān)于違約金條款的法律適用問題 法條：《合同法》第114條1款、第2款。 學(xué)說： 1、補(bǔ)償說； 2、懲罰說； 3、補(bǔ)償為主，懲罰為輔（補(bǔ)償和懲罰雙重說，中庸之道）； 4、目的解釋說。 案例：最高法院（2004）民二終字第125號 判決結(jié)果。 法院采學(xué)說。 問題一、認(rèn)定違約金過高的標(biāo)準(zhǔn)和方法？ 實(shí)踐中做法： 1、以合同的標(biāo)的額作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。 2、以合同標(biāo)的額未履行部分作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。 3、以違約造成的損失作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。 司法解釋： 《合同法解釋二》（自2009年5月13日起施行）第二十九條規(guī)定:（綜合標(biāo)準(zhǔn)方案）。 （固定比例方案）。 案例：浙江臺資協(xié)會購買辦公大陸違約金案。 問題二、舉證責(zé)任分配？ 問題三、主張減少違約金的程序是什么？ 問題四、法院能否以職權(quán)調(diào)整違約金？ 民事爭議的處理貫徹以實(shí)體爭議為主，以程序爭議為輔理念。 案例：內(nèi)蒙某企業(yè)欠北京某企業(yè)2700萬元貨款訴訟時效案。 問題五、合同解除了，違約金條款可以繼續(xù)適用嗎？ 二、關(guān)于可得利益損失的計(jì)算和認(rèn)定問題 法條：《合同法》第113條。 可得利益：是一種預(yù)期的純利潤。 類型：一是生產(chǎn)利潤損失；二是經(jīng)營利潤損失；三是轉(zhuǎn)售利潤損失。 案例：1、生產(chǎn)利潤損失。 可得利益的計(jì)算方法。 2、經(jīng)營利潤損失。 3、轉(zhuǎn)售利潤損失。 問題：如何認(rèn)定可得利益損失數(shù)額呢？ 1、 可預(yù)見規(guī)則。 預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)。 2、減損規(guī)則。 3、損益相抵規(guī)則。 4、過錯相抵規(guī)則。 除了上述4規(guī)則之外，還有1小規(guī)則，即交易成本應(yīng)予扣除。 以上是可得利益的計(jì)算公式，是理論。 在實(shí)踐中，有以下幾個問題需注意： 以下三種情形不能使用可得利益規(guī)則： 1、經(jīng)營者在為消費(fèi)者提供商品或服務(wù)時欺詐的，適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定的雙倍賠償法則。 2、人身傷亡和精神損害，適用《侵權(quán)責(zé)任法》。 3、合同中約定了損害賠償?shù)挠?jì)算方法。 三、關(guān)于表見代理的認(rèn)定和構(gòu)成問題 法條：《合同法》第四十九條規(guī)定。 解讀： 案例：銀行起訴要求甲公司按表見代理承擔(dān)歸還借款責(zé)任，并要求對抵押物享有優(yōu)先受償權(quán)案。 案例：邦寧公司駕駛員私自帶貨被盜案。 四、關(guān)于強(qiáng)制性規(guī)定的區(qū)分原則問題 法條：《合同法》第52條第5項(xiàng)規(guī)定。 《合同法解釋二》（2009年5月13日施行）第14條規(guī)定。 解讀：強(qiáng)制性規(guī)定分二種，一種是管理性的強(qiáng)制性規(guī)定，另一種是效力性的強(qiáng)制性規(guī)定。 案例：甲信用社為乙企業(yè)提供貸款，丙企業(yè)為其提供連帶責(zé)任擔(dān)保，并簽訂了借款合同及保證合同。乙企業(yè)逾期未歸還借款，甲信用社起訴要求丙企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任案。 五、關(guān)于情勢變更原則的法律適用問題 法條：1997年《合同法》沒有規(guī)定情勢變更原則。 司法解釋性文件： 1、 法函（1992）27號。 2、 1993年第8號“全國經(jīng)濟(jì)審判工作座談會既要”。 3、 法函（2008）第130號通知。 4、 《合同法解釋二》的規(guī)定。 5、 法發(fā)（2009）165號通知。 6、 法發(fā)（2009）40指導(dǎo)意見。 7、 案例：金融危機(jī)、非典、股票、期貨、宏觀調(diào)控房屋買賣 案。