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我們?yōu)槭裁匆獮榉降鲁勺鳠o罪辯護(hù)

2004-06-17 22:18:53

浙江京衡律師事務(wù)所 陳有西 周云 律師 我們?cè)谏虾榘募A人方德成非法經(jīng)營國際IP電信業(yè)務(wù)案進(jìn)行無罪辯護(hù),《民主與法制時(shí)報(bào)》以《杭州律師叫板最高法院》為題作了重點(diǎn)報(bào)道后,引起了新聞界、司法界、學(xué)術(shù)界的強(qiáng)烈反響。除《民主與法制時(shí)報(bào)》連續(xù)報(bào)導(dǎo)外,華東政法學(xué)院召集了有40多位專家教授和司法實(shí)務(wù)人士參加的大型研討會(huì),最近5月15日的《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》又作了重點(diǎn)報(bào)道。全國主要網(wǎng)站都轉(zhuǎn)載了這些報(bào)道。中國政法大學(xué)、北京大學(xué)的一些專家也來電表示十分關(guān)注本案。這樣的反響是我們始料未及的。這體現(xiàn)了我國司法的進(jìn)步、學(xué)術(shù)的民主和律師地位的提高,更體現(xiàn)了我國總體上法治觀念的深入人心。期間,我們收到大量關(guān)心此類案件的專家學(xué)者和讀者的來電來信,使我們覺得有必要向關(guān)心本案的人們一個(gè)客觀真實(shí)的答復(fù)。同時(shí),由于報(bào)道是有重點(diǎn)有側(cè)重的,不可能全方位反映我們作無罪辯護(hù)的總的事實(shí)和理由,也有必要作一些真相的交代。因此,我們發(fā)表此文以報(bào)讀者。 一、 關(guān)于方德成案的由來 方德成是上海人,去國20多年,加入澳大利亞籍,是在當(dāng)?shù)貎S界有影響的華人。后回國經(jīng)商,1998年創(chuàng)辦上海南極星實(shí)業(yè)公司,任法定代表人。2001年和上海某電信公司簽訂合作經(jīng)營協(xié)議,“打擦邊球”經(jīng)營澳大利亞到上海的國際IP電話落地轉(zhuǎn)接服務(wù),總共獲利130余萬元,上海電信某公司以“租線費(fèi)”名義得110萬元;某大學(xué)教授以咨詢費(fèi)名義得10萬元;方德成和其南極星公司實(shí)得10余萬元。2003年7月,方被以涉嫌非法經(jīng)營罪,由上海市公安局刑事拘留,8月28日被上海市第一檢察分院批準(zhǔn)逮捕。12月23日被移送起訴,公安認(rèn)定的“非法經(jīng)營額”高達(dá)820萬分鐘1766萬元。 由于上海對(duì)此類案件已經(jīng)有了三個(gè)有罪判決的判例,律師也都是作有罪辯護(hù),其家屬反復(fù)考慮了解后,到杭州聘請(qǐng)我們作為方德成的和南極星公司的辯護(hù)律師,共同為他們進(jìn)行刑事辯護(hù)。2004年12月4日,我們到上海看守所會(huì)見了被告,方德成確認(rèn)了家屬的委托。 二、 無罪辯護(hù)思路的由來 對(duì)于這樣一個(gè)涉案數(shù)額巨大、上海已經(jīng)有三四件有罪判決在先的涉外案件,我們律師事務(wù)所給予了高度的重視,進(jìn)行了充分的事實(shí)和法律的研究。一開始也是準(zhǔn)備作有罪辯護(hù)從輕辯護(hù)的。12月8日,我們根據(jù)會(huì)見被告和從公司調(diào)查了解到的情況,向上海第一檢察分院提交了《關(guān)于要求慎重審查方德成案并對(duì)非法經(jīng)營額進(jìn)行重新鑒定的律師意見書》。向檢察機(jī)關(guān)指出了本案有丟卒保車遺漏共同犯罪問題和鑒定數(shù)據(jù)有重大疑問問題,同時(shí)指出了法律適用問題和刑事政策問題。上海第一檢察分院對(duì)我們的數(shù)據(jù)問題的意見作了部分采納,在事后的正式起訴書中作了數(shù)百萬的調(diào)減,但對(duì)法律適用和漏罪問題沒有引起足夠的重視。案件到法院后,我們通過閱卷,審查了全部起訴證據(jù)和起訴適用的法律,我們發(fā)現(xiàn)本案不但在事實(shí)上存在重大不清和證據(jù)不扎實(shí)、故意遺漏共犯的問題,在法律適用上即是無法對(duì)被告定罪的。經(jīng)過周密的分析和反復(fù)研究,我們確定對(duì)南極星公司和方德成作無罪辯護(hù)。2004年1月18日,時(shí)近春節(jié),上海市第一中級(jí)法院公開開庭審理本案,我們兩位律師在法庭上為被告作了無罪辯護(hù)。《辯護(hù)詞》長達(dá)2萬余字,基本上講清了所有的問題。我們的意見引起了合議庭全體法官的高度重視,也引起了到庭旁聽的上海新聞界記者的重視,由于他們的及時(shí)報(bào)道,因此才引起了社會(huì)各界和法律人士對(duì)這個(gè)實(shí)際上早已存在的問題的高度關(guān)注,成為一個(gè)轟動(dòng)一時(shí)的大案。案經(jīng)法院延長審理期限,上海第一中級(jí)法院仍對(duì)被告作有罪判決,方德成被處刑五年,罰金10萬;南極星公司被處罰金110萬。我們征得被告同意后,立即為其提出上訴。上海市高級(jí)法院正在二審審理中。 三、無罪辯護(hù)理由何在 我們的辯護(hù)依據(jù)和理由,各大媒體已經(jīng)進(jìn)行了充分的報(bào)道,突出了我們“叫板最高法院”指出司法解釋越權(quán)無效問題。其實(shí),本案的無罪辯護(hù)不但有法律上的理由,還有其他的事實(shí)和證據(jù)上的理由。我們的《辯護(hù)詞》和方德成的《刑事上訴書》已經(jīng)有全面的闡述。(讀者有興趣可以登錄(www.jhlawyer.com京衡律師網(wǎng)站查閱)主要有以下幾方面的理由。 (一)“罪刑法定”“法無明文規(guī)定不為罪”。依據(jù)現(xiàn)行的《刑法》及國務(wù)院《電信條例》,被告行為無針對(duì)性的可判刑條文 法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰是“罪刑法定”基本含義。在罪刑法定原則之下,法之明文規(guī)定是司法活動(dòng)的根據(jù)。這里的法,應(yīng)當(dāng)是刑法,包括刑法典,單行刑法和附屬刑法,根據(jù)罪刑法定原則,只有刑法才能成為定罪量刑的根據(jù),其他法律不能規(guī)定犯罪與刑罰,而非法經(jīng)營罪的罪狀描述,《刑法》第225條采用空白罪狀之立法方式。電信方面的“非法經(jīng)營”,已經(jīng)有了明確的行政法規(guī),即國務(wù)院制訂的晚于最高法院司法解釋的《電信條例》。這也是《刑法》96條明確限定的可以指引的法規(guī)?!缎谭ā返?6條限定的“違法”,是指違反全國人民代表大會(huì)及常務(wù)委員會(huì)制定的法律和決定,國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。沒有說最高法院制訂的司法解釋。 《刑法》225條 對(duì)非法經(jīng)營罪行為進(jìn)行列舉。包括:(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣店之物品或者其他限制買賣的物品的;(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件。(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的;(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營行為。其第四項(xiàng)屬于兜底條款。在1997年刑法修改時(shí),對(duì)要否這樣一個(gè)“口袋罪”就有爭議。隨后,全國人大常委會(huì)和最高人民法院針對(duì)這一罪名,頒布過《決定》和四個(gè)司法解釋,內(nèi)部涉及騙購?fù)鈪R和非法買賣外匯、非法出版物、電信市場(chǎng)管理秩序以及傳銷等。但并非任何擾亂市場(chǎng)秩序的行為都可構(gòu)成非法經(jīng)營罪,修訂后刑法第225條規(guī)定的其他非法經(jīng)營行為應(yīng)當(dāng)具備以下條件:第一、這種行為發(fā)生在經(jīng)營活動(dòng)中;第二、這種行為違反了法律、法規(guī)的規(guī)定。第三、具有社會(huì)危害性,嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。在這三個(gè)條件中,違反法律、法規(guī)的規(guī)定是最關(guān)鍵的。這里的違反法律、法規(guī)的規(guī)定,不僅是指這些法律、法規(guī)將這一行為規(guī)定為違法行為,而且還應(yīng)明文規(guī)定對(duì)這種違法行為是應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任的違法行為。 而《電信條例》第59條只是將非法經(jīng)營國際或者涉港、澳、臺(tái)電信業(yè)務(wù)等四種行為規(guī)定為禁止性行為,并在第68條規(guī)定了對(duì)其他三種行為可以追究刑事責(zé)任,對(duì)經(jīng)營國際IP電話,只規(guī)定了行政處罰,沒有規(guī)定可以追究刑事責(zé)任。第70條又規(guī)定:“上述行為情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)整頓?!币虼?,《刑法》96條指引的“行政法規(guī)”,沒有可以判刑的規(guī)定,只可以行政處罰和停業(yè)整頓。 檢察起訴依據(jù)和法院已判案例的依據(jù),是最高人民法院《關(guān)于審理擾亂電信市場(chǎng)管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條:“違反國家規(guī)定,采取租用國際專線,私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其它方法,擅自經(jīng)營國際或者涉嫌港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)進(jìn)行盈利活動(dòng),擾亂電信市場(chǎng)管理秩序的情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第225條第4項(xiàng)的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪處罰。” 最高院的關(guān)于非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)犯罪的司法解釋,在解釋時(shí)還沒有《電信條例》,屬于“違反國家規(guī)定”的指引空缺,擴(kuò)大了定罪解釋,違反了罪刑法定的原則。而在解釋之后,國務(wù)院的《電信條例》又否定了其將本罪類同行為作為刑事追究的解釋,只能追究行政責(zé)任。因此,無論從《刑法》225、96條規(guī)定的權(quán)限看,還是從法律規(guī)范等級(jí)看,還是從新法優(yōu)于舊法看,這個(gè)“電信犯罪”的司法解釋,相對(duì)于本案情形,都是不能適用的。法院必須保護(hù)憲法規(guī)定的法制原則的統(tǒng)一,而不能因?yàn)樽罡叻ㄔ菏亲约旱纳霞?jí),明知其錯(cuò)誤的解釋也照樣適用。法院也要克服“部門保護(hù)主義”,要維護(hù)國家法律的嚴(yán)肅性。要忠于法律,而不是忠于最高法院,更不能明知其錯(cuò)而照樣適用。 因此,我們指出本案的一審判決是錯(cuò)誤的,其原因是沒有正確對(duì)待中國成文法國家的法律規(guī)則,認(rèn)為錯(cuò)在最高法院,自已即使判錯(cuò)了也沒有責(zé)任。更何況上海以前已經(jīng)判過這類案,怕影響前案,因此將錯(cuò)就錯(cuò),一錯(cuò)到底。這不是實(shí)事求是的審判理念所要求的。同法院自身一直追求的“罪刑法定”、“依法辦事”的宗旨也是背道而馳的。 (二)司法解釋同本案行為也沒有針對(duì)適用性。 最高法院的解釋中,第一條原文是:違反國家規(guī)定,采取租用國際專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)。 本案中,“租用國際專線”的事實(shí)不存在。因?yàn)槭怯玫纳虾D畴娦欧?wù)公司的專線;而且如果有租用,那么租用人是該電信服務(wù)公司,而該公司又沒有列入共同被告起訴。方德成和南極星公司只提供了三臺(tái)網(wǎng)關(guān)設(shè)備。他沒有同外方租過任何線。無論是國際線還是國內(nèi)線上海市內(nèi)線,都是上海某電信服務(wù)公司提供的。這樣一來,這個(gè)公司才符合犯罪構(gòu)成要件。其實(shí),上海該公司也沒有租用,是自有的線,則大家都不符合犯罪要件,即本案無法認(rèn)定有罪。“私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或其他方法”,也不完全吻合。因?yàn)橹饕O(shè)備是上海某電信服務(wù)公司提供的,并由其化15萬購買補(bǔ)齊的。他的設(shè)備是公開存在的,網(wǎng)線也是合法存在的。因此,從司法解釋的定義分析,也無法完全適用于本案。 按照這一解釋,還直接證明了上海市公安局和檢察院辦案中的遺漏犯罪主體的失誤。 (三)事實(shí)不清,證據(jù)不足。 本案無法判方德成有罪還有幾個(gè)重大的原因,是本案的犯罪主體沒有查清,犯罪責(zé)任沒有查清,犯罪數(shù)額鑒定無效,犯罪金額計(jì)算不客觀不真實(shí)。只判得利10多萬的外籍人,不追究完全知道國內(nèi)政策的上海某電信服務(wù)公司,導(dǎo)致本案的事實(shí)基礎(chǔ)完全顛倒了,判決也就出現(xiàn)了重大的失誤。這一情節(jié),我們?cè)诜ㄍラ_庭時(shí)一再強(qiáng)調(diào)了,媒體在報(bào)導(dǎo)本案時(shí),都沒有涉及,因?yàn)檫@是一個(gè)敏感問題,但又是一個(gè)無法回避的問題。因?yàn)?,現(xiàn)在有一個(gè)明顯的不公是:沒有得一分好處的南極星公司被一審判罰金110萬,而實(shí)際得了110萬的上海某電信服務(wù)公司卻沒有被起訴追究。一審判決只好對(duì)我們的質(zhì)疑完全回避,在 判決書中干脆避而不談。如果我們不指出,方德成則完全是在代人受過,成了丟卒保車的犧牲品。司法公平、公正的神圣的法律理念,在這個(gè)涉外案件中將被嚴(yán)重?fù)p害。 一審法院確認(rèn)南極星公司與上海某電信服務(wù)公司之間簽訂的三份《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)試驗(yàn)協(xié)議》,認(rèn)定雙方系合作關(guān)系,共同實(shí)施同一行為――共同投入設(shè)備經(jīng)營國際IP來話業(yè)務(wù),加上上海某教授的積極參與和鼓動(dòng),而且主觀上都是明知的,那么,按照中國刑法“共犯”的明確定義,上海某公司和某教授是無論如何逃脫不了責(zé)任的。 一個(gè)由雙方或多方共同實(shí)行并完成的行為,不存在一方犯罪、而另外一方不構(gòu)成犯罪的情形。而且這另一方是得到絕大部分110萬非法所得的一方、了解中國電信規(guī)定的一方、掌握電信政策的上海電信局控股60%的一方。僅此情節(jié),就構(gòu)成了本案重大事實(shí)不清和漏訴現(xiàn)象,尤其是對(duì)一個(gè)涉外刑事案件,將造成嚴(yán)重的消極影響。故此,本案的犯罪主體和犯罪責(zé)任必須重新認(rèn)定,不能按現(xiàn)有起訴事實(shí)定罪量刑。本案的正確做法是對(duì)上訴人宣告無罪,由電信部門對(duì)上海某公司、某教授、南極星公司查明責(zé)任一并進(jìn)行行政處罰。 關(guān)于造成我國電信資費(fèi)損失1700余萬的問題,我們指出的疑點(diǎn)有:按每分鐘2.7元計(jì)算明顯錯(cuò)誤,國際IP電話澳大利亞和香港收費(fèi)為每分鐘0.2元;即使分成一半給中方,也只有0.1元,1700萬從何而來?這些所得也不能全額算為方德成的所得;共同違法經(jīng)營所得,也不能全額計(jì)算在方的頭上;憑計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)記錄全額計(jì)算為820萬分鐘都是有效非法經(jīng)營的通話,也違反基本的科學(xué)性和合理性;本案總的獲利也只有130萬,同鑒定所稱的1700余萬完全不具備可靠性和對(duì)應(yīng)性;鑒定數(shù)據(jù)和鑒定價(jià)格,一個(gè)出自辦案的上海市公安局,一個(gè)出自上海電信局,都不是客觀的鑒定主體,因?yàn)楣簿质菍?duì)其進(jìn)行偵查的辦案機(jī)關(guān);電信局則是上海某電信服務(wù)公司的控股股東。這樣的有利害關(guān)系的鑒定主體的鑒定,不具備客觀性,且都是沒有這方面的鑒定資格的鑒定者。必然導(dǎo)致鑒定結(jié)論不具備科學(xué)性、客觀性和公正性。憑這樣的證據(jù)也無法對(duì)方德成判刑。 四、關(guān)于本案的幾點(diǎn)思考 (一) 關(guān)于刑法的調(diào)控功能和我國的刑事政策。 刑法,是治理國家政治秩序、社會(huì)秩序包括經(jīng)濟(jì)秩序的最后手段。由于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響,我們習(xí)慣了用刑法代替行政法進(jìn)行治理的方式。中國的經(jīng)濟(jì)刑法罪名之多,處刑之重、用自由刑、生命刑對(duì)侵財(cái)型犯罪、經(jīng)濟(jì)行為型犯罪進(jìn)行打擊和重判,在全球都是少見的。在1997年《刑法》修訂后,尤顯突出。我們不是一概反對(duì)用刑法手段調(diào)控經(jīng)濟(jì)行為,而是指要嚴(yán)格限制范圍。法不責(zé)眾,法用濫了,效果并不好。 非法經(jīng)營罪,是從投機(jī)倒把罪分解而來。而投機(jī)倒把罪,直接產(chǎn)生于國家對(duì)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的控制??刂撇蛔×?。就把人抓起來判了殺了。以保障當(dāng)時(shí)追求的經(jīng)濟(jì)秩序。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)強(qiáng)調(diào)自由和市場(chǎng)調(diào)節(jié),十六大報(bào)告指出,通過市場(chǎng)調(diào)節(jié)能夠達(dá)到的,國家少干預(yù)?!缎姓S可法》規(guī)定,市場(chǎng)調(diào)節(jié)能夠達(dá)到目標(biāo)的,不需要設(shè)立行政許可。但我們以法律名義設(shè)定的許可、設(shè)定的禁區(qū)還是比目皆是。而且一說違法,就采取極端的方法,直截了當(dāng)以刑法來判刑。象方德成,從2001年開始到被抓,上海行政執(zhí)法機(jī)關(guān)從未沒有找過他,沒有警告提醒過他,沒有行政檢查和處罰過他。一出事,就是警察來了,抓去坐牢了。作為一個(gè)歸國華人,又是同上海電信控股的公司在合作,他怎么知道這個(gè)行為是違法的,甚至是犯罪的?他事先咨詢過官員、某電信服務(wù)公司、某教授,都告訴他是可以“打擦邊球”的。擦邊球,時(shí)下大家的理解就是“遇到黃燈繞道走”,他怎么知道會(huì)坐牢?以他的生存條件,要坐牢他怎么會(huì)在上海坐這樣長久的經(jīng)營生意?這不是騙一票就走的事,他是想合法經(jīng)營的。我們對(duì)這樣的歸國華僑,不能不教而誅,不能先養(yǎng)著,平時(shí)不提醒,養(yǎng)肥了殺豬。因此,對(duì)經(jīng)濟(jì)行為,用經(jīng)濟(jì)手段、行政手段解決是首選,不是情節(jié)特別惡劣,不要輕易用刑法去調(diào)整。特別是刑法都沒有規(guī)定的,就更不能出入人罪一步到位用刑法去判。 (二)關(guān)于司法解釋的審查和適用 我國對(duì)于某些司法解釋的合法性、合憲性缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制,實(shí)踐中,雖然對(duì)一些司法解釋的合法性、合理性等存在質(zhì)疑,但是無法啟動(dòng)對(duì)司法解釋的審查機(jī)制。而在各級(jí)法院的判例中,存在大量援引這些司法解釋的情況,這就可能造成對(duì)部分當(dāng)事人的不公正。司法解釋廢止后,還有無法啟動(dòng)已經(jīng)造成的錯(cuò)判的糾正復(fù)查問題。此外,刑法包括一些附屬刑法、單刑刑法之間的沖突,以及刑法和司法解釋、行政法規(guī)之間的沖突,應(yīng)當(dāng)由誰來協(xié)調(diào),在我國并不明確。 由于最高法院握有最終的裁判權(quán)和司法解釋權(quán),他的解釋有時(shí)比法律還有效。對(duì)于下級(jí)法院來說,一是他無權(quán)對(duì)司法解釋進(jìn)行違憲、違法的審查,他只有執(zhí)行的份;二是他按照最高法院的解釋判案,即使錯(cuò)了,他也沒有責(zé)任。因此,在我國,司法解釋違法就沒有任何的救濟(jì)渠道。沒有人可以審查他,也沒有人可以糾正他。嚴(yán)重一點(diǎn)說,這是一個(gè)法律黑洞,是法外之法。由于我國的成文法國家的特征,法官無權(quán)釋法,不能通過后一判例糾正前一判例的原則,因此,除了最高法院認(rèn)識(shí)到錯(cuò)誤自己糾正外,就沒有其他的辦法。而最高法院要啟動(dòng)糾正,又何其艱難。人大沒有這樣的違法、連憲審查機(jī)構(gòu),有這樣的機(jī)構(gòu)后,由誰來當(dāng)原告啟動(dòng)審查,也沒有規(guī)定。這就是審查機(jī)構(gòu)和審查機(jī)制雙缺損。 (三)自由經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)行為的法律規(guī)制問題 我國正在進(jìn)行市場(chǎng)化取向的大變革。原來政府權(quán)力嚴(yán)格控制的東西,現(xiàn)在都放開了。比如糧、棉、繭、煤的統(tǒng)購統(tǒng)銷、外貿(mào)出口權(quán)力、金融保險(xiǎn)的準(zhǔn)入、鐵路水電的私營、煙草的進(jìn)口經(jīng)營許可證、以后的電信、公路、文化傳播業(yè),都將逐步放開。WTO加入后,還有了直接的標(biāo)準(zhǔn)和時(shí)間表。但我們有的立法思想和執(zhí)法思想,根本跟不上形勢(shì)。把市場(chǎng)的搞活當(dāng)作犯罪,把自由競(jìng)爭基本要求當(dāng)作違法。以刑法手段來保護(hù)壟斷和少數(shù)企業(yè)的暴利,同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的取向完全背道而馳。象煙草經(jīng)營和電信經(jīng)營,國外根本沒有象我國這樣嚴(yán)格的壟斷管理,甚至用刑法來管理。我們有時(shí)錯(cuò)把壟斷當(dāng)作了合法。執(zhí)法部門不知道這一發(fā)展大勢(shì),對(duì)這種落后觀念進(jìn)一步強(qiáng)化和擴(kuò)大解釋,對(duì)自由競(jìng)爭的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的消極影響,是非常嚴(yán)重的。機(jī)械執(zhí)法害死人。 我們要嚴(yán)格控制市場(chǎng)經(jīng)營行為中的刑法調(diào)控范圍。某種行為構(gòu)成特定犯罪,必須是這種行為既觸犯了相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)管理法規(guī)、法律,又要違反刑法的明文規(guī)定。如果缺乏明確的經(jīng)濟(jì)違法性,情節(jié)再嚴(yán)重也不能構(gòu)成犯罪。也就是說,正象華東政法學(xué)院的一些專家教授指出的,在目前我國從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)全面轉(zhuǎn)軌的過程中,許多經(jīng)濟(jì)行為的性質(zhì)是不穩(wěn)定不清晰的,或是與固有的觀念不相符的,作為給人定罪的刑法,介入經(jīng)濟(jì)違法行為時(shí)應(yīng)以謹(jǐn)慎為上,不要一碰到問題,就想到用刑法來解決,這并不是對(duì)刑法的真正尊重。 2004-5-16