資金集合信托法律問題研究
2014-08-28 00:00:00
一、信托公司回歸主業(yè)，資金集合信托頻出問題
二、資金集合信托存在問題之原因
1、受托人分帳經(jīng)營(yíng)沒有落實(shí)，挪用信托資金情況嚴(yán)重
2、委托人資格沒有限制，投資風(fēng)險(xiǎn)缺乏判斷。
3、受托人違法設(shè)置投資收益擔(dān)保條款
4、代理機(jī)構(gòu)推薦信托產(chǎn)品的誤導(dǎo)。
三、資金集合信托設(shè)計(jì)之完善
1、設(shè)立資金集合信托監(jiān)察人制度
2、信息披露制度
3、資金集合信托定期審計(jì)制度
4、提高委托人資金資格
一、信托公司回歸主業(yè)，資金集合信托頻出問題
自1979年10月4日，中國(guó)第一家信托投資公司――中國(guó)國(guó)際信托投資公司經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)成立至今，信托業(yè)先后于1982年、1985年、1988年、1993年、1999年進(jìn)行了五次大規(guī)模的治理整頓。而在歷次整頓的過(guò)程中，信托公司的數(shù)量也從最早的上千家，到第五次整頓前就只有300多家了。始于1999年的第五次整頓被認(rèn)為是信托業(yè)的一次“脫胎換骨”式的變革，此次整頓的目標(biāo)就是讓信托業(yè)回歸本業(yè)，因此，這次整頓讓眾多規(guī)模小、資不抵債的問題信托公司又一律退出，到現(xiàn)在重新注冊(cè)的信托公司也僅有59家。信托公司回歸信托業(yè)是以2002年7月18日《信托投資公司集合資金信托業(yè)務(wù)暫行管理辦法》正式頒布實(shí)施為標(biāo)志，“一法兩規(guī)”(《信托法》、《信托公司管理辦法》、《信托投資公司集合資金信托業(yè)務(wù)暫行管理辦法》)政策框架下的中國(guó)信托公司開始走向主業(yè)。 過(guò)去信托公司并沒有從事真正意義的信托――受人之托，代人理財(cái)，它大量做的都是銀行業(yè)務(wù)和證券業(yè)務(wù)，所以當(dāng)時(shí)有一句話叫做“耕了別人的田荒了自己的地”。同時(shí)，當(dāng)時(shí)的信托公司既可以做證券業(yè)務(wù)，也可以做投行、代理、自營(yíng)等等業(yè)務(wù)，因此當(dāng)時(shí)還有一句這樣的話形容信托公司的業(yè)務(wù)無(wú)所不包，“銀行和券商能做的它也能做，銀行和券商不能做的它還能做”。第五次整頓的結(jié)束，以“一法兩規(guī)”架構(gòu)最終在2002年7月18日完成為標(biāo)志，此后信托業(yè)被認(rèn)為獲得了新生，尤其在2003年 ， 可以說(shuō)是信托業(yè)發(fā)展最快的一年,全年有48家信托公司發(fā)行了近200個(gè)資金信托,集資215.1億元。這些資金主要投向房地產(chǎn)、金融業(yè)等。中國(guó)信托業(yè)季度報(bào)告2004年第一季度稱：2004年第一季度共有３９家信托公司發(fā)行并公布了７４個(gè)集合資金（含財(cái)產(chǎn)）信托品種，實(shí)際募集資金總計(jì)65.15億元，其中投向房地產(chǎn)的信托資金一直保持上升趨勢(shì)。在該季度達(dá)到49.17％引人矚目。截至目前，今年的房地產(chǎn)信托項(xiàng)目已經(jīng)超過(guò)１０個(gè)，而此前，每年全年也不會(huì)超過(guò)５個(gè)。大量集合資金信托產(chǎn)品的涌現(xiàn),對(duì)監(jiān)管部門的監(jiān)督能力和信托公司本身的風(fēng)險(xiǎn)控制能力提出了考驗(yàn)。2004年7月2日，新疆金新信托異地銷售的“乳品行業(yè)戰(zhàn)略并購(gòu)資金信托計(jì)劃”到期，但直到7月9日，這個(gè)信托計(jì)劃的所有投資人都未能拿回自己的本金和收益。這直接導(dǎo)致了近200號(hào)投資人在代銷銀行――交通銀行上海分行進(jìn)行靜坐抗議。金新乳品信托事件是信托業(yè)第五次整頓之后第一個(gè)無(wú)法兌付的案例，而整頓后第一個(gè)推出信托產(chǎn)品的上海愛建信托則早在今年2月21日，由于受公司大股東“劉順新因涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪被上海市公安局依法刑事拘留”事件的影響，已然身處風(fēng)雨飄搖之中。同樣不能幸免的是，7月6日，青海慶泰信托投資有限公司總經(jīng)理趙涇生被青海公安刑拘。青海慶泰信托投資有限公司涉嫌挪用客戶信托資金15.15億元炒作二級(jí)市場(chǎng)股票，浮虧已經(jīng)達(dá)到7.7億元，已構(gòu)成重大經(jīng)濟(jì)嫌疑案。這一連串出現(xiàn)問題的信托公司頻頻出鏡，讓信托業(yè)再一次面臨重大考驗(yàn)。
信托業(yè)目前所暴露出的問題主要集中在：挪用信托財(cái)產(chǎn)、對(duì)信托客戶承諾或變相承諾保底受益、不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易和信息披露、突破集合資金信托200份信托合同的限制、異地經(jīng)營(yíng)集合資金信托業(yè)務(wù)以及風(fēng)險(xiǎn)管理不到位等等。上述問題在性質(zhì)上分為三類：第一類是惡意違規(guī)行為，如挪用信托財(cái)產(chǎn)、保證信托收益。第二類是創(chuàng)新或探索行為，即在法律法規(guī)沒有涉及的領(lǐng)域進(jìn)行探索性經(jīng)營(yíng)，如異地集合資金信托等，這類行為不能簡(jiǎn)單加以否定；第三類是不規(guī)范行為，即法律法規(guī)本身通常未作禁止，但也沒有詳細(xì)的操作指引，因而常表現(xiàn)為“鉆空子”式的不規(guī)范行為，比如信托公司自有資產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)間的關(guān)聯(lián)交易并不被法律所禁止，但是缺乏配套指引。 無(wú)論是信托公司、銀監(jiān)會(huì)，還是投資人都不希望金新乳品信托事件、青海慶泰信托事件的發(fā)生。如何防范這類事件的發(fā)生，系本文需要解決的問題。
二、資金集合信托存在之問題
1、受托人分帳經(jīng)營(yíng)沒有落實(shí)，挪用信托資金情況嚴(yán)重
信托制度的核心是受人之托，代人理財(cái)。受益人于信托法最大之保障即在于就信托財(cái)產(chǎn)享有“實(shí)質(zhì)上之所有權(quán)”。信托公司固有資產(chǎn)于信托資產(chǎn)分離獨(dú)立，系信托固有之意。我國(guó)《信托投資公司管理辦法》第三十五條規(guī)定：“信托投資公司應(yīng)當(dāng)將信托財(cái)產(chǎn)與其固有財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬?！钡牵梢?guī)定并沒有落實(shí)，僅依靠信托投資公司的內(nèi)部控制，很難阻止信托投資公司管理層人員挪用信托財(cái)產(chǎn)。在制度設(shè)計(jì)時(shí)如何防范信托公司挪用信托財(cái)產(chǎn)將是本文討論之重點(diǎn)。
2、委托人對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)缺乏判斷。
資金集合信托作為一種新的投資品種，投資風(fēng)險(xiǎn)是必然存在的。這類投資應(yīng)當(dāng)有資格限制?！缎磐型顿Y公司集合資金信托業(yè)務(wù)暫行管理辦法》第六條規(guī)定，資金信托合同總份數(shù)不得超過(guò)200份(含200份)，金額不得低于人民幣5萬(wàn)元（含5萬(wàn)元）。設(shè)立這樣的限制條款就是為了限制沒有風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的普通老百姓以生活必需之資金作為投資。由于信托的產(chǎn)生一開始就是是為豪門巨室設(shè)計(jì)以實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓繼承之自由，直至目前中產(chǎn)階級(jí)利用信托儲(chǔ)蓄投資?？梢?，信托的發(fā)展在英美國(guó)家，其委托人從豪門巨室到中產(chǎn)階級(jí)， 委托人的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)也從此過(guò)程中傳承下來(lái)。然而，信托產(chǎn)品在我國(guó)是新生事物，一開始就“舊時(shí)王謝堂前燕，飛入尋常百姓家”，委托人的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)顯然不夠,就是信托計(jì)劃推介書中一些顯而易見的破綻都無(wú)法甄別；在信托資金運(yùn)用的過(guò)程中,委托人也幾乎沒有行使過(guò)要求信托公司披露項(xiàng)目實(shí)施詳細(xì)情況的權(quán)利。更令人痛心的是,為了湊齊資金,許多委托人還發(fā)動(dòng)了親朋好友加入,造成了風(fēng)險(xiǎn)的擴(kuò)散。金新事件中，為代銷產(chǎn)品的交通銀行面對(duì)數(shù)十名投資者圍坐門前討要信托款的尷尬局面就是典型例證。雖然銀行認(rèn)為自己在這類代銷業(yè)務(wù)中僅屬于“二傳手”，投資人仍然要求非信托主體的銀行承擔(dān)責(zé)任。資金集合信托的投資人或委托人在購(gòu)買信托產(chǎn)品時(shí)沒有清晰的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，投資甚至對(duì)產(chǎn)品沒有全面的了解，并對(duì)受托人有個(gè)基本的掌握，然后再?zèng)Q定自己的投資行為。按照信托公司管理暫行辦法的規(guī)定，委托人在與信托公司簽署信托合同時(shí)，都是要簽署一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)揭示書的，而且風(fēng)險(xiǎn)揭示的內(nèi)容在信托合同封面的明顯位置有提示，最后又有一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)揭示書要委托人簽字。在這個(gè)過(guò)程中作為監(jiān)管部門、作為法律法規(guī)的保障、也作為信托公司在簽署合同中的公開和透明，實(shí)際上應(yīng)該說(shuō)在形式上已經(jīng)到位了。在這種情況下，由于委托人對(duì)信托產(chǎn)品認(rèn)識(shí)的模糊，或?qū)︼L(fēng)險(xiǎn)主體及承擔(dān)人概念上的模糊，而導(dǎo)致有一些判斷上的失誤，委托人本應(yīng)當(dāng)要承擔(dān)因此帶來(lái)的投資風(fēng)險(xiǎn)。 而金新事件的投資人確無(wú)法理解。
3、受托人違法設(shè)置投資收益擔(dān)保條款
《信托投資公司管理辦法》第三十一條規(guī)定：“信托投資公司經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)，不得有下列行為：（三）承諾信托財(cái)產(chǎn)不受損失或者保證最低收益?！毙磐杏?jì)劃雖不公開承諾保底，但是往往通過(guò)一些方式暗示提供保底保證。如，天津北方國(guó)際信托投資股份有限公司2003年4月推出的“高校學(xué)生公寓優(yōu)先收益權(quán)信托產(chǎn)品”的推介書第六條“由于經(jīng)營(yíng)管理或者其他原因房信集團(tuán)（注：資金信托產(chǎn)品擬投入的房地產(chǎn)開發(fā)單位）如未能按期足額取得物業(yè)經(jīng)營(yíng)優(yōu)先收益權(quán)收入，造成償還信托資金困難，房信集團(tuán)承諾用其自有財(cái)產(chǎn)按期足額給付。由于校方原因?qū)W生公寓未能充分使用，高校（注：資金信托產(chǎn)品擬投入的房地產(chǎn)開發(fā)單位的合作單位）保證以校方經(jīng)費(fèi)補(bǔ)足?！毙磐杏?jì)劃雖不保證最低收益，但是幾乎無(wú)一例外的都有預(yù)期收益率，而且很多信托產(chǎn)品的預(yù)期收益率可精確到小數(shù)點(diǎn)后2至3位。如，北京商務(wù)中心區(qū)土地開發(fā)項(xiàng)目資金信托計(jì)劃的預(yù)期收益率為4.8%，“三環(huán)新城”經(jīng)濟(jì)適用住房開發(fā)建設(shè)項(xiàng)目資金信托計(jì)劃的預(yù)期收益率為4.5%.
慶泰事件中，慶泰信托公司的部分主合同及大部分補(bǔ)充協(xié)議中承諾委托資產(chǎn)的固定收益率或保底收益率；并且，基本不簽訂信托資金管理、運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)申明書，并以承諾書的形式代替信托合同。金新事件中，交通銀行上海分行理財(cái)工作室的信托計(jì)劃推薦信, 推薦由金新信托推出的乳品行業(yè)戰(zhàn)略并購(gòu)資金信托計(jì)劃,計(jì)劃募集8000萬(wàn),用于控股收購(gòu)一到兩家乳制品公司,一年后由德隆國(guó)際戰(zhàn)略投資有限公司以106.5%的價(jià)格回購(gòu)，也是有明確的投資回報(bào)率。但是，法律并不保護(hù)這個(gè)收益率或回報(bào)率。這意味著如果信托產(chǎn)品實(shí)際收益率低于承諾收益率，購(gòu)買人無(wú)權(quán)要求信托公司按承諾兌現(xiàn)收益。信托公司違規(guī)承諾投資收益率，不披露投資風(fēng)險(xiǎn)，也是目前信托業(yè)務(wù)的主要問題之一。
4、代理機(jī)構(gòu)推薦信托產(chǎn)品的誤導(dǎo)。
金新事件中，委托人的第一反應(yīng)是找交行上海分行討債。許多投資者認(rèn)為如果不是交行出面推介,就算利息再高,也不會(huì)投資這個(gè)乳品信托計(jì)劃。交行上海分行2003年6月發(fā)給客戶的通知中，也明確寫道“交行個(gè)人理財(cái)中心和金新信托投資公司合作，再次為我行客戶度身定制了一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)小、受益較高的緊俏金融產(chǎn)品?！?也就是這個(gè)推薦信使交行上海分行聲譽(yù)大受損失，投資者矛頭直指交行上海分行。銀行在代理金新乳品信托計(jì)劃中與金新信托是委托代理關(guān)系,銀行既不是受托人也不是債務(wù)人,也沒有信托財(cái)產(chǎn)監(jiān)管的權(quán)利和義務(wù),因此銀行在法律上不需要承擔(dān)償付責(zé)任。 但是，銀行在代理發(fā)行中泄露自己的高端客戶資料，又未履行如實(shí)告知和風(fēng)險(xiǎn)提示的義務(wù)，雖然銀行選擇僅做代理，可以避免自己卷入信托產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)中，但是，銀行的道德風(fēng)險(xiǎn)、信譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)等一系列以往被忽視的隱性風(fēng)險(xiǎn)，確依次地爆發(fā)出來(lái)。一方面，銀行需要代理信托產(chǎn)品等其他金融產(chǎn)品開拓市場(chǎng)、抓住新的業(yè)務(wù)增長(zhǎng)點(diǎn),另一方面，銀行更需要維護(hù)銀行信譽(yù)和形象。與區(qū)區(qū)十萬(wàn)百萬(wàn)的代理手續(xù)費(fèi)相比，信譽(yù)對(duì)銀行來(lái)說(shuō)是無(wú)價(jià)之寶。銀行需要考慮如何在抓住新的業(yè)務(wù)增長(zhǎng)點(diǎn)的同時(shí)，不損害自己的信譽(yù)。
三、資金集合信托設(shè)計(jì)之完善
1、設(shè)立資金集合信托監(jiān)察人制度
《信托投資公司管理辦法》規(guī)定了信托投資公司應(yīng)當(dāng)將信托財(cái)產(chǎn)與其固有財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬。但是，信托投資公司挪用信托財(cái)產(chǎn)仍然嚴(yán)重。青海慶泰事件就涉嫌挪用客戶信托資金15.15億元炒作二級(jí)市場(chǎng)股票，信托公司在設(shè)立資金集合信托時(shí)，也是明確信托資金是設(shè)立專門的信托帳戶的。問題在于信托帳戶仍然是由信托公司自由支配。雖然，信托之本意是受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)有自由的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，但是，目前設(shè)立的資金集合信托的投資對(duì)象在信托計(jì)劃中都是非常明確的，都是定向投資。不存在受托人自由投資的情況。因此，信托公司是否按照信托計(jì)劃進(jìn)行定向投資完全是可以由第三方進(jìn)行監(jiān)察，而不會(huì)因?yàn)槎嗔吮O(jiān)察人使得投資收益以及投資目的產(chǎn)生影響。
對(duì)于挪用信托公司挪用信托財(cái)產(chǎn)完全可以由代理發(fā)行信托產(chǎn)品的銀行擔(dān)任信托監(jiān)察人。銀行僅作為代理人就如金新乳品信托計(jì)劃暴露出的問題一樣，投資人（委托人）認(rèn)為購(gòu)買信托產(chǎn)品是基于銀行的信譽(yù)的信任，而不是信托產(chǎn)品本身的信任。銀行代理銷售信托產(chǎn)品，必然有推薦信托產(chǎn)品的宣傳，既然銀行是代理銷售人又是信托產(chǎn)品的推薦人，銀行基于維護(hù)自身信譽(yù)考慮，也不應(yīng)當(dāng)設(shè)計(jì)一個(gè)自己只會(huì)有盈利而沒有義務(wù)的法律關(guān)系來(lái)拓展業(yè)務(wù)增長(zhǎng)。銀行作為信托監(jiān)察人，監(jiān)管信托專用帳戶，并對(duì)受益人負(fù)責(zé)的設(shè)計(jì)。一方面，對(duì)銀行來(lái)說(shuō)，信托專用帳戶設(shè)立于代理銀行，從監(jiān)察便利的角度，銀行是最便利的人選，交易成本最低；從專業(yè)技能的角度，銀行對(duì)金融風(fēng)險(xiǎn)是最有經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)技能的人，信托公司也是金融機(jī)構(gòu)，以金融機(jī)構(gòu)對(duì)金融機(jī)構(gòu)的制衡是最能體現(xiàn)衡平原則的。 代理銀行作為信托監(jiān)察人自然會(huì)加重銀行的義務(wù)，但是，銀行作為信托方案的設(shè)計(jì)一方，設(shè)立一些免責(zé)條款來(lái)避免自己承擔(dān)太大的金融風(fēng)險(xiǎn)，在法律上完全可以完成。而銀行作為信托監(jiān)察人監(jiān)督信托專用帳戶的?？顚Ｓ茫辽倏梢员苊庑磐泄九灿眯磐匈Y金并致使無(wú)法清償信托本金這樣嚴(yán)重的金融風(fēng)險(xiǎn)。銀行作為代理人涉嫌“銀行騙人”，銀行信譽(yù)喪失。銀行不能只想著退縮，告知信托產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)，而更應(yīng)當(dāng)具有創(chuàng)新和開拓精神，主動(dòng)承擔(dān)起可以承擔(dān)的責(zé)任設(shè)計(jì)。
2、信息披露
中國(guó)銀監(jiān)會(huì)分別在2004年6月11日和7月7日連連發(fā)布了兩則有關(guān)信托信息披露的公告，即《信托投資公司集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露暫行規(guī)定（征求意見稿）》和《信托投資公司信息披露管理暫行辦法（征求意見稿）》。監(jiān)管部門也已經(jīng)意識(shí)到集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露的問題。
⑴信托產(chǎn)品信息披露規(guī)則的作用
規(guī)范信托產(chǎn)品信息披露有助于統(tǒng)一信托產(chǎn)品推介文件的名稱、格式、用辭、內(nèi)容等,更好地揭示風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)在的信托投資者本身的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)較差,實(shí)行信息披露,有助于對(duì)投資者進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)教育。同時(shí),由于信托公司在信托推介文件中對(duì)信托資金的管理運(yùn)用和風(fēng)險(xiǎn)控制措施必然有許多描述甚至承諾,因此信托公司的行為及業(yè)績(jī)處于社會(huì)公眾的監(jiān)督之下,信托公司在開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)不得不考慮其社會(huì)影響,行為要更為規(guī)范。另外,監(jiān)管層也可及時(shí)獲得信息。因此,盡快實(shí)施信托業(yè)務(wù)信息披露制度,對(duì)防范風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)范信托市場(chǎng)、推動(dòng)信托業(yè)健康發(fā)展是至關(guān)重要的。 銀監(jiān)會(huì)對(duì)信托業(yè)加強(qiáng)監(jiān)管的政策,通過(guò)采取更為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋O(jiān)管措施,嚴(yán)格防控風(fēng)險(xiǎn),同時(shí)，這樣也可以促進(jìn)信托業(yè)穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)和發(fā)展,實(shí)現(xiàn)審慎監(jiān)管的目的。
⑵信息披露對(duì)象特定還是公開。
征求意見稿要求，信托投資公司在履行集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露義務(wù)時(shí),必須采用書面形式；在此基礎(chǔ)上,信托投資公司可以根據(jù)實(shí)際需要,采用電話、電子網(wǎng)絡(luò)等形式披露相關(guān)信息。那么信托公司是否需要通過(guò)報(bào)紙、電視、廣播、公告等方式發(fā)布,讓盡可能多的社會(huì)公眾了解有關(guān)信息呢?由于資金集合信托具有私募資金的性質(zhì)，因此，要求信息披露向社會(huì)公眾公開顯然不符合私募資金的特點(diǎn)。根據(jù)規(guī)定資金集合信托不得通過(guò)報(bào)刊、電視、廣播和其他公共媒體進(jìn)行營(yíng)銷宣傳，那么在信息披露方面，基于私募資金的性質(zhì)也不需要向社會(huì)公眾公開。
⑶信息披露規(guī)則可以有針對(duì)地減少信托產(chǎn)品的金融風(fēng)險(xiǎn)。
集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露暫行規(guī)定(征求意見稿)要求,如有第三方為信托財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保的,信托公司在集合信托計(jì)劃推介材料中應(yīng)披露這些擔(dān)保方的財(cái)務(wù)狀況,同時(shí)闡明其認(rèn)可擔(dān)保足以保護(hù)信托財(cái)產(chǎn)的理由。以金新乳品信托為例,產(chǎn)品推介材料稱,該信托計(jì)劃由德隆國(guó)際提供無(wú)條件全額回購(gòu)的保證,即信托計(jì)劃結(jié)束時(shí)德隆國(guó)際按受托人當(dāng)期收購(gòu)價(jià)的106.5%的價(jià)格全額回購(gòu)受托人所持有的乳品公司股權(quán),扣除信托計(jì)劃的運(yùn)營(yíng)費(fèi)用及信托計(jì)劃承擔(dān)的費(fèi)用,預(yù)計(jì)投資者可獲得5.2%的年收益率。這就表明,投資者獲取收益的前提,是德隆國(guó)際按約定全額回購(gòu)股份,但信托公司和投資者憑什么來(lái)確信德隆國(guó)際有這個(gè)回購(gòu)能力呢?顯然,信托公司并未提供這方面的充分事實(shí),而這正是該信托計(jì)劃中最大的風(fēng)險(xiǎn)。因此，要求信托公司披露擔(dān)保方的財(cái)務(wù)狀況尤為重要。
3、資金集合信托定期審計(jì)制度
信托投資公司集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露暫行規(guī)定（征求意見稿）第五條規(guī)定：集合信托計(jì)劃設(shè)立后，信托投資公司應(yīng)當(dāng)按照信托合同的規(guī)定，將信托資金管理的報(bào)告和信托資金運(yùn)用及收益情況表書面告知信托文件規(guī)定的人和監(jiān)管部門。但是，仍然沒有對(duì)信托期間信托資金進(jìn)行定期第三方審計(jì)，以及第三方的審計(jì)資格作出規(guī)定。第三方審計(jì)的重要性在于使受益人及時(shí)掌握信托資金的現(xiàn)狀，掌握信托資金的風(fēng)險(xiǎn)信息。這樣可以讓受益人對(duì)信托資金風(fēng)險(xiǎn)有清醒的認(rèn)識(shí)，避免金新乳品信托事件中，受益人完全無(wú)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，而只找代理銀行要錢的情形發(fā)生。同時(shí)，第三方專業(yè)定期審計(jì)，可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，在發(fā)現(xiàn)問題后由審計(jì)方或者信托監(jiān)管人或者受托人召集受益人會(huì)議，及時(shí)采取補(bǔ)救措施，避免信托資金損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。
4、 提高信托委托人資格
《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第六條規(guī)定“信托投資公司集合管理、運(yùn)用、處分信托資金時(shí)，接受委托人的資金信托合同不得超過(guò)200份(含200份)，每份合同金額不得低于人民幣5萬(wàn)元(含5萬(wàn)元)?！蔽迦f(wàn)元作為信托投資的基數(shù)對(duì)目前信托資金募集來(lái)說(shuō)，確實(shí)可以增加募集的范圍，但是，暴露出的問題是委托人缺乏基本的信托投資理性和常識(shí)。金新乳品信托事件中有報(bào)道說(shuō)，一名魏大姐去用東拼西湊的40萬(wàn)現(xiàn)金買了金新乳品信托憑證，魏大姐是一名普通的家庭主婦，東拼西湊的40萬(wàn)現(xiàn)金還是向親朋好友湊足，用來(lái)做這項(xiàng)投資，而她在投資中的考慮也僅是對(duì)銀行的信任，而沒有考慮信托的風(fēng)險(xiǎn)，更不明白銀行在其中僅僅是代理的作用。因此，提高投資人的資金要求非常必要。信托投資應(yīng)當(dāng)是有投資理性的人，投資的資金應(yīng)當(dāng)是自有富余資金，而不是血汗錢、生存用錢。目前，有信托投資公司已經(jīng)把每份合同的資金基數(shù)提高到了五十萬(wàn)。這樣的投資人應(yīng)當(dāng)更有投資理性。
二、資金集合信托存在問題之原因
1、受托人分帳經(jīng)營(yíng)沒有落實(shí)，挪用信托資金情況嚴(yán)重
2、委托人資格沒有限制，投資風(fēng)險(xiǎn)缺乏判斷。
3、受托人違法設(shè)置投資收益擔(dān)保條款
4、代理機(jī)構(gòu)推薦信托產(chǎn)品的誤導(dǎo)。
三、資金集合信托設(shè)計(jì)之完善
1、設(shè)立資金集合信托監(jiān)察人制度
2、信息披露制度
3、資金集合信托定期審計(jì)制度
4、提高委托人資金資格
一、信托公司回歸主業(yè)，資金集合信托頻出問題
自1979年10月4日，中國(guó)第一家信托投資公司――中國(guó)國(guó)際信托投資公司經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)成立至今，信托業(yè)先后于1982年、1985年、1988年、1993年、1999年進(jìn)行了五次大規(guī)模的治理整頓。而在歷次整頓的過(guò)程中，信托公司的數(shù)量也從最早的上千家，到第五次整頓前就只有300多家了。始于1999年的第五次整頓被認(rèn)為是信托業(yè)的一次“脫胎換骨”式的變革，此次整頓的目標(biāo)就是讓信托業(yè)回歸本業(yè)，因此，這次整頓讓眾多規(guī)模小、資不抵債的問題信托公司又一律退出，到現(xiàn)在重新注冊(cè)的信托公司也僅有59家。信托公司回歸信托業(yè)是以2002年7月18日《信托投資公司集合資金信托業(yè)務(wù)暫行管理辦法》正式頒布實(shí)施為標(biāo)志，“一法兩規(guī)”(《信托法》、《信托公司管理辦法》、《信托投資公司集合資金信托業(yè)務(wù)暫行管理辦法》)政策框架下的中國(guó)信托公司開始走向主業(yè)。 過(guò)去信托公司并沒有從事真正意義的信托――受人之托，代人理財(cái)，它大量做的都是銀行業(yè)務(wù)和證券業(yè)務(wù)，所以當(dāng)時(shí)有一句話叫做“耕了別人的田荒了自己的地”。同時(shí)，當(dāng)時(shí)的信托公司既可以做證券業(yè)務(wù)，也可以做投行、代理、自營(yíng)等等業(yè)務(wù)，因此當(dāng)時(shí)還有一句這樣的話形容信托公司的業(yè)務(wù)無(wú)所不包，“銀行和券商能做的它也能做，銀行和券商不能做的它還能做”。第五次整頓的結(jié)束，以“一法兩規(guī)”架構(gòu)最終在2002年7月18日完成為標(biāo)志，此后信托業(yè)被認(rèn)為獲得了新生，尤其在2003年 ， 可以說(shuō)是信托業(yè)發(fā)展最快的一年,全年有48家信托公司發(fā)行了近200個(gè)資金信托,集資215.1億元。這些資金主要投向房地產(chǎn)、金融業(yè)等。中國(guó)信托業(yè)季度報(bào)告2004年第一季度稱：2004年第一季度共有３９家信托公司發(fā)行并公布了７４個(gè)集合資金（含財(cái)產(chǎn)）信托品種，實(shí)際募集資金總計(jì)65.15億元，其中投向房地產(chǎn)的信托資金一直保持上升趨勢(shì)。在該季度達(dá)到49.17％引人矚目。截至目前，今年的房地產(chǎn)信托項(xiàng)目已經(jīng)超過(guò)１０個(gè)，而此前，每年全年也不會(huì)超過(guò)５個(gè)。大量集合資金信托產(chǎn)品的涌現(xiàn),對(duì)監(jiān)管部門的監(jiān)督能力和信托公司本身的風(fēng)險(xiǎn)控制能力提出了考驗(yàn)。2004年7月2日，新疆金新信托異地銷售的“乳品行業(yè)戰(zhàn)略并購(gòu)資金信托計(jì)劃”到期，但直到7月9日，這個(gè)信托計(jì)劃的所有投資人都未能拿回自己的本金和收益。這直接導(dǎo)致了近200號(hào)投資人在代銷銀行――交通銀行上海分行進(jìn)行靜坐抗議。金新乳品信托事件是信托業(yè)第五次整頓之后第一個(gè)無(wú)法兌付的案例，而整頓后第一個(gè)推出信托產(chǎn)品的上海愛建信托則早在今年2月21日，由于受公司大股東“劉順新因涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪被上海市公安局依法刑事拘留”事件的影響，已然身處風(fēng)雨飄搖之中。同樣不能幸免的是，7月6日，青海慶泰信托投資有限公司總經(jīng)理趙涇生被青海公安刑拘。青海慶泰信托投資有限公司涉嫌挪用客戶信托資金15.15億元炒作二級(jí)市場(chǎng)股票，浮虧已經(jīng)達(dá)到7.7億元，已構(gòu)成重大經(jīng)濟(jì)嫌疑案。這一連串出現(xiàn)問題的信托公司頻頻出鏡，讓信托業(yè)再一次面臨重大考驗(yàn)。
信托業(yè)目前所暴露出的問題主要集中在：挪用信托財(cái)產(chǎn)、對(duì)信托客戶承諾或變相承諾保底受益、不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易和信息披露、突破集合資金信托200份信托合同的限制、異地經(jīng)營(yíng)集合資金信托業(yè)務(wù)以及風(fēng)險(xiǎn)管理不到位等等。上述問題在性質(zhì)上分為三類：第一類是惡意違規(guī)行為，如挪用信托財(cái)產(chǎn)、保證信托收益。第二類是創(chuàng)新或探索行為，即在法律法規(guī)沒有涉及的領(lǐng)域進(jìn)行探索性經(jīng)營(yíng)，如異地集合資金信托等，這類行為不能簡(jiǎn)單加以否定；第三類是不規(guī)范行為，即法律法規(guī)本身通常未作禁止，但也沒有詳細(xì)的操作指引，因而常表現(xiàn)為“鉆空子”式的不規(guī)范行為，比如信托公司自有資產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)間的關(guān)聯(lián)交易并不被法律所禁止，但是缺乏配套指引。 無(wú)論是信托公司、銀監(jiān)會(huì)，還是投資人都不希望金新乳品信托事件、青海慶泰信托事件的發(fā)生。如何防范這類事件的發(fā)生，系本文需要解決的問題。
二、資金集合信托存在之問題
1、受托人分帳經(jīng)營(yíng)沒有落實(shí)，挪用信托資金情況嚴(yán)重
信托制度的核心是受人之托，代人理財(cái)。受益人于信托法最大之保障即在于就信托財(cái)產(chǎn)享有“實(shí)質(zhì)上之所有權(quán)”。信托公司固有資產(chǎn)于信托資產(chǎn)分離獨(dú)立，系信托固有之意。我國(guó)《信托投資公司管理辦法》第三十五條規(guī)定：“信托投資公司應(yīng)當(dāng)將信托財(cái)產(chǎn)與其固有財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬?！钡牵梢?guī)定并沒有落實(shí)，僅依靠信托投資公司的內(nèi)部控制，很難阻止信托投資公司管理層人員挪用信托財(cái)產(chǎn)。在制度設(shè)計(jì)時(shí)如何防范信托公司挪用信托財(cái)產(chǎn)將是本文討論之重點(diǎn)。
2、委托人對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)缺乏判斷。
資金集合信托作為一種新的投資品種，投資風(fēng)險(xiǎn)是必然存在的。這類投資應(yīng)當(dāng)有資格限制?！缎磐型顿Y公司集合資金信托業(yè)務(wù)暫行管理辦法》第六條規(guī)定，資金信托合同總份數(shù)不得超過(guò)200份(含200份)，金額不得低于人民幣5萬(wàn)元（含5萬(wàn)元）。設(shè)立這樣的限制條款就是為了限制沒有風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的普通老百姓以生活必需之資金作為投資。由于信托的產(chǎn)生一開始就是是為豪門巨室設(shè)計(jì)以實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓繼承之自由，直至目前中產(chǎn)階級(jí)利用信托儲(chǔ)蓄投資?？梢?，信托的發(fā)展在英美國(guó)家，其委托人從豪門巨室到中產(chǎn)階級(jí)， 委托人的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)也從此過(guò)程中傳承下來(lái)。然而，信托產(chǎn)品在我國(guó)是新生事物，一開始就“舊時(shí)王謝堂前燕，飛入尋常百姓家”，委托人的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)顯然不夠,就是信托計(jì)劃推介書中一些顯而易見的破綻都無(wú)法甄別；在信托資金運(yùn)用的過(guò)程中,委托人也幾乎沒有行使過(guò)要求信托公司披露項(xiàng)目實(shí)施詳細(xì)情況的權(quán)利。更令人痛心的是,為了湊齊資金,許多委托人還發(fā)動(dòng)了親朋好友加入,造成了風(fēng)險(xiǎn)的擴(kuò)散。金新事件中，為代銷產(chǎn)品的交通銀行面對(duì)數(shù)十名投資者圍坐門前討要信托款的尷尬局面就是典型例證。雖然銀行認(rèn)為自己在這類代銷業(yè)務(wù)中僅屬于“二傳手”，投資人仍然要求非信托主體的銀行承擔(dān)責(zé)任。資金集合信托的投資人或委托人在購(gòu)買信托產(chǎn)品時(shí)沒有清晰的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，投資甚至對(duì)產(chǎn)品沒有全面的了解，并對(duì)受托人有個(gè)基本的掌握，然后再?zèng)Q定自己的投資行為。按照信托公司管理暫行辦法的規(guī)定，委托人在與信托公司簽署信托合同時(shí)，都是要簽署一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)揭示書的，而且風(fēng)險(xiǎn)揭示的內(nèi)容在信托合同封面的明顯位置有提示，最后又有一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)揭示書要委托人簽字。在這個(gè)過(guò)程中作為監(jiān)管部門、作為法律法規(guī)的保障、也作為信托公司在簽署合同中的公開和透明，實(shí)際上應(yīng)該說(shuō)在形式上已經(jīng)到位了。在這種情況下，由于委托人對(duì)信托產(chǎn)品認(rèn)識(shí)的模糊，或?qū)︼L(fēng)險(xiǎn)主體及承擔(dān)人概念上的模糊，而導(dǎo)致有一些判斷上的失誤，委托人本應(yīng)當(dāng)要承擔(dān)因此帶來(lái)的投資風(fēng)險(xiǎn)。 而金新事件的投資人確無(wú)法理解。
3、受托人違法設(shè)置投資收益擔(dān)保條款
《信托投資公司管理辦法》第三十一條規(guī)定：“信托投資公司經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)，不得有下列行為：（三）承諾信托財(cái)產(chǎn)不受損失或者保證最低收益?！毙磐杏?jì)劃雖不公開承諾保底，但是往往通過(guò)一些方式暗示提供保底保證。如，天津北方國(guó)際信托投資股份有限公司2003年4月推出的“高校學(xué)生公寓優(yōu)先收益權(quán)信托產(chǎn)品”的推介書第六條“由于經(jīng)營(yíng)管理或者其他原因房信集團(tuán)（注：資金信托產(chǎn)品擬投入的房地產(chǎn)開發(fā)單位）如未能按期足額取得物業(yè)經(jīng)營(yíng)優(yōu)先收益權(quán)收入，造成償還信托資金困難，房信集團(tuán)承諾用其自有財(cái)產(chǎn)按期足額給付。由于校方原因?qū)W生公寓未能充分使用，高校（注：資金信托產(chǎn)品擬投入的房地產(chǎn)開發(fā)單位的合作單位）保證以校方經(jīng)費(fèi)補(bǔ)足?！毙磐杏?jì)劃雖不保證最低收益，但是幾乎無(wú)一例外的都有預(yù)期收益率，而且很多信托產(chǎn)品的預(yù)期收益率可精確到小數(shù)點(diǎn)后2至3位。如，北京商務(wù)中心區(qū)土地開發(fā)項(xiàng)目資金信托計(jì)劃的預(yù)期收益率為4.8%，“三環(huán)新城”經(jīng)濟(jì)適用住房開發(fā)建設(shè)項(xiàng)目資金信托計(jì)劃的預(yù)期收益率為4.5%.
慶泰事件中，慶泰信托公司的部分主合同及大部分補(bǔ)充協(xié)議中承諾委托資產(chǎn)的固定收益率或保底收益率；并且，基本不簽訂信托資金管理、運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)申明書，并以承諾書的形式代替信托合同。金新事件中，交通銀行上海分行理財(cái)工作室的信托計(jì)劃推薦信, 推薦由金新信托推出的乳品行業(yè)戰(zhàn)略并購(gòu)資金信托計(jì)劃,計(jì)劃募集8000萬(wàn),用于控股收購(gòu)一到兩家乳制品公司,一年后由德隆國(guó)際戰(zhàn)略投資有限公司以106.5%的價(jià)格回購(gòu)，也是有明確的投資回報(bào)率。但是，法律并不保護(hù)這個(gè)收益率或回報(bào)率。這意味著如果信托產(chǎn)品實(shí)際收益率低于承諾收益率，購(gòu)買人無(wú)權(quán)要求信托公司按承諾兌現(xiàn)收益。信托公司違規(guī)承諾投資收益率，不披露投資風(fēng)險(xiǎn)，也是目前信托業(yè)務(wù)的主要問題之一。
4、代理機(jī)構(gòu)推薦信托產(chǎn)品的誤導(dǎo)。
金新事件中，委托人的第一反應(yīng)是找交行上海分行討債。許多投資者認(rèn)為如果不是交行出面推介,就算利息再高,也不會(huì)投資這個(gè)乳品信托計(jì)劃。交行上海分行2003年6月發(fā)給客戶的通知中，也明確寫道“交行個(gè)人理財(cái)中心和金新信托投資公司合作，再次為我行客戶度身定制了一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)小、受益較高的緊俏金融產(chǎn)品?！?也就是這個(gè)推薦信使交行上海分行聲譽(yù)大受損失，投資者矛頭直指交行上海分行。銀行在代理金新乳品信托計(jì)劃中與金新信托是委托代理關(guān)系,銀行既不是受托人也不是債務(wù)人,也沒有信托財(cái)產(chǎn)監(jiān)管的權(quán)利和義務(wù),因此銀行在法律上不需要承擔(dān)償付責(zé)任。 但是，銀行在代理發(fā)行中泄露自己的高端客戶資料，又未履行如實(shí)告知和風(fēng)險(xiǎn)提示的義務(wù)，雖然銀行選擇僅做代理，可以避免自己卷入信托產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)中，但是，銀行的道德風(fēng)險(xiǎn)、信譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)等一系列以往被忽視的隱性風(fēng)險(xiǎn)，確依次地爆發(fā)出來(lái)。一方面，銀行需要代理信托產(chǎn)品等其他金融產(chǎn)品開拓市場(chǎng)、抓住新的業(yè)務(wù)增長(zhǎng)點(diǎn),另一方面，銀行更需要維護(hù)銀行信譽(yù)和形象。與區(qū)區(qū)十萬(wàn)百萬(wàn)的代理手續(xù)費(fèi)相比，信譽(yù)對(duì)銀行來(lái)說(shuō)是無(wú)價(jià)之寶。銀行需要考慮如何在抓住新的業(yè)務(wù)增長(zhǎng)點(diǎn)的同時(shí)，不損害自己的信譽(yù)。
三、資金集合信托設(shè)計(jì)之完善
1、設(shè)立資金集合信托監(jiān)察人制度
《信托投資公司管理辦法》規(guī)定了信托投資公司應(yīng)當(dāng)將信托財(cái)產(chǎn)與其固有財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬。但是，信托投資公司挪用信托財(cái)產(chǎn)仍然嚴(yán)重。青海慶泰事件就涉嫌挪用客戶信托資金15.15億元炒作二級(jí)市場(chǎng)股票，信托公司在設(shè)立資金集合信托時(shí)，也是明確信托資金是設(shè)立專門的信托帳戶的。問題在于信托帳戶仍然是由信托公司自由支配。雖然，信托之本意是受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)有自由的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，但是，目前設(shè)立的資金集合信托的投資對(duì)象在信托計(jì)劃中都是非常明確的，都是定向投資。不存在受托人自由投資的情況。因此，信托公司是否按照信托計(jì)劃進(jìn)行定向投資完全是可以由第三方進(jìn)行監(jiān)察，而不會(huì)因?yàn)槎嗔吮O(jiān)察人使得投資收益以及投資目的產(chǎn)生影響。
對(duì)于挪用信托公司挪用信托財(cái)產(chǎn)完全可以由代理發(fā)行信托產(chǎn)品的銀行擔(dān)任信托監(jiān)察人。銀行僅作為代理人就如金新乳品信托計(jì)劃暴露出的問題一樣，投資人（委托人）認(rèn)為購(gòu)買信托產(chǎn)品是基于銀行的信譽(yù)的信任，而不是信托產(chǎn)品本身的信任。銀行代理銷售信托產(chǎn)品，必然有推薦信托產(chǎn)品的宣傳，既然銀行是代理銷售人又是信托產(chǎn)品的推薦人，銀行基于維護(hù)自身信譽(yù)考慮，也不應(yīng)當(dāng)設(shè)計(jì)一個(gè)自己只會(huì)有盈利而沒有義務(wù)的法律關(guān)系來(lái)拓展業(yè)務(wù)增長(zhǎng)。銀行作為信托監(jiān)察人，監(jiān)管信托專用帳戶，并對(duì)受益人負(fù)責(zé)的設(shè)計(jì)。一方面，對(duì)銀行來(lái)說(shuō)，信托專用帳戶設(shè)立于代理銀行，從監(jiān)察便利的角度，銀行是最便利的人選，交易成本最低；從專業(yè)技能的角度，銀行對(duì)金融風(fēng)險(xiǎn)是最有經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)技能的人，信托公司也是金融機(jī)構(gòu)，以金融機(jī)構(gòu)對(duì)金融機(jī)構(gòu)的制衡是最能體現(xiàn)衡平原則的。 代理銀行作為信托監(jiān)察人自然會(huì)加重銀行的義務(wù)，但是，銀行作為信托方案的設(shè)計(jì)一方，設(shè)立一些免責(zé)條款來(lái)避免自己承擔(dān)太大的金融風(fēng)險(xiǎn)，在法律上完全可以完成。而銀行作為信托監(jiān)察人監(jiān)督信托專用帳戶的?？顚Ｓ茫辽倏梢员苊庑磐泄九灿眯磐匈Y金并致使無(wú)法清償信托本金這樣嚴(yán)重的金融風(fēng)險(xiǎn)。銀行作為代理人涉嫌“銀行騙人”，銀行信譽(yù)喪失。銀行不能只想著退縮，告知信托產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)，而更應(yīng)當(dāng)具有創(chuàng)新和開拓精神，主動(dòng)承擔(dān)起可以承擔(dān)的責(zé)任設(shè)計(jì)。
2、信息披露
中國(guó)銀監(jiān)會(huì)分別在2004年6月11日和7月7日連連發(fā)布了兩則有關(guān)信托信息披露的公告，即《信托投資公司集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露暫行規(guī)定（征求意見稿）》和《信托投資公司信息披露管理暫行辦法（征求意見稿）》。監(jiān)管部門也已經(jīng)意識(shí)到集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露的問題。
⑴信托產(chǎn)品信息披露規(guī)則的作用
規(guī)范信托產(chǎn)品信息披露有助于統(tǒng)一信托產(chǎn)品推介文件的名稱、格式、用辭、內(nèi)容等,更好地揭示風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)在的信托投資者本身的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)較差,實(shí)行信息披露,有助于對(duì)投資者進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)教育。同時(shí),由于信托公司在信托推介文件中對(duì)信托資金的管理運(yùn)用和風(fēng)險(xiǎn)控制措施必然有許多描述甚至承諾,因此信托公司的行為及業(yè)績(jī)處于社會(huì)公眾的監(jiān)督之下,信托公司在開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)不得不考慮其社會(huì)影響,行為要更為規(guī)范。另外,監(jiān)管層也可及時(shí)獲得信息。因此,盡快實(shí)施信托業(yè)務(wù)信息披露制度,對(duì)防范風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)范信托市場(chǎng)、推動(dòng)信托業(yè)健康發(fā)展是至關(guān)重要的。 銀監(jiān)會(huì)對(duì)信托業(yè)加強(qiáng)監(jiān)管的政策,通過(guò)采取更為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋O(jiān)管措施,嚴(yán)格防控風(fēng)險(xiǎn),同時(shí)，這樣也可以促進(jìn)信托業(yè)穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)和發(fā)展,實(shí)現(xiàn)審慎監(jiān)管的目的。
⑵信息披露對(duì)象特定還是公開。
征求意見稿要求，信托投資公司在履行集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露義務(wù)時(shí),必須采用書面形式；在此基礎(chǔ)上,信托投資公司可以根據(jù)實(shí)際需要,采用電話、電子網(wǎng)絡(luò)等形式披露相關(guān)信息。那么信托公司是否需要通過(guò)報(bào)紙、電視、廣播、公告等方式發(fā)布,讓盡可能多的社會(huì)公眾了解有關(guān)信息呢?由于資金集合信托具有私募資金的性質(zhì)，因此，要求信息披露向社會(huì)公眾公開顯然不符合私募資金的特點(diǎn)。根據(jù)規(guī)定資金集合信托不得通過(guò)報(bào)刊、電視、廣播和其他公共媒體進(jìn)行營(yíng)銷宣傳，那么在信息披露方面，基于私募資金的性質(zhì)也不需要向社會(huì)公眾公開。
⑶信息披露規(guī)則可以有針對(duì)地減少信托產(chǎn)品的金融風(fēng)險(xiǎn)。
集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露暫行規(guī)定(征求意見稿)要求,如有第三方為信托財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保的,信托公司在集合信托計(jì)劃推介材料中應(yīng)披露這些擔(dān)保方的財(cái)務(wù)狀況,同時(shí)闡明其認(rèn)可擔(dān)保足以保護(hù)信托財(cái)產(chǎn)的理由。以金新乳品信托為例,產(chǎn)品推介材料稱,該信托計(jì)劃由德隆國(guó)際提供無(wú)條件全額回購(gòu)的保證,即信托計(jì)劃結(jié)束時(shí)德隆國(guó)際按受托人當(dāng)期收購(gòu)價(jià)的106.5%的價(jià)格全額回購(gòu)受托人所持有的乳品公司股權(quán),扣除信托計(jì)劃的運(yùn)營(yíng)費(fèi)用及信托計(jì)劃承擔(dān)的費(fèi)用,預(yù)計(jì)投資者可獲得5.2%的年收益率。這就表明,投資者獲取收益的前提,是德隆國(guó)際按約定全額回購(gòu)股份,但信托公司和投資者憑什么來(lái)確信德隆國(guó)際有這個(gè)回購(gòu)能力呢?顯然,信托公司并未提供這方面的充分事實(shí),而這正是該信托計(jì)劃中最大的風(fēng)險(xiǎn)。因此，要求信托公司披露擔(dān)保方的財(cái)務(wù)狀況尤為重要。
3、資金集合信托定期審計(jì)制度
信托投資公司集合資金信托業(yè)務(wù)信息披露暫行規(guī)定（征求意見稿）第五條規(guī)定：集合信托計(jì)劃設(shè)立后，信托投資公司應(yīng)當(dāng)按照信托合同的規(guī)定，將信托資金管理的報(bào)告和信托資金運(yùn)用及收益情況表書面告知信托文件規(guī)定的人和監(jiān)管部門。但是，仍然沒有對(duì)信托期間信托資金進(jìn)行定期第三方審計(jì)，以及第三方的審計(jì)資格作出規(guī)定。第三方審計(jì)的重要性在于使受益人及時(shí)掌握信托資金的現(xiàn)狀，掌握信托資金的風(fēng)險(xiǎn)信息。這樣可以讓受益人對(duì)信托資金風(fēng)險(xiǎn)有清醒的認(rèn)識(shí)，避免金新乳品信托事件中，受益人完全無(wú)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，而只找代理銀行要錢的情形發(fā)生。同時(shí)，第三方專業(yè)定期審計(jì)，可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，在發(fā)現(xiàn)問題后由審計(jì)方或者信托監(jiān)管人或者受托人召集受益人會(huì)議，及時(shí)采取補(bǔ)救措施，避免信托資金損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。
4、 提高信托委托人資格
《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第六條規(guī)定“信托投資公司集合管理、運(yùn)用、處分信托資金時(shí)，接受委托人的資金信托合同不得超過(guò)200份(含200份)，每份合同金額不得低于人民幣5萬(wàn)元(含5萬(wàn)元)?！蔽迦f(wàn)元作為信托投資的基數(shù)對(duì)目前信托資金募集來(lái)說(shuō)，確實(shí)可以增加募集的范圍，但是，暴露出的問題是委托人缺乏基本的信托投資理性和常識(shí)。金新乳品信托事件中有報(bào)道說(shuō)，一名魏大姐去用東拼西湊的40萬(wàn)現(xiàn)金買了金新乳品信托憑證，魏大姐是一名普通的家庭主婦，東拼西湊的40萬(wàn)現(xiàn)金還是向親朋好友湊足，用來(lái)做這項(xiàng)投資，而她在投資中的考慮也僅是對(duì)銀行的信任，而沒有考慮信托的風(fēng)險(xiǎn)，更不明白銀行在其中僅僅是代理的作用。因此，提高投資人的資金要求非常必要。信托投資應(yīng)當(dāng)是有投資理性的人，投資的資金應(yīng)當(dāng)是自有富余資金，而不是血汗錢、生存用錢。目前，有信托投資公司已經(jīng)把每份合同的資金基數(shù)提高到了五十萬(wàn)。這樣的投資人應(yīng)當(dāng)更有投資理性。