【MCN?？縈CN與KOL如何通過法律關(guān)系的動態(tài)變化，實(shí)現(xiàn)雙方利益的穩(wěn)定共贏——鄭人豪
2020-06-15 17:15:19
移動網(wǎng)絡(luò)降費(fèi)提速，產(chǎn)品宣傳形式從圖文走向視頻。在這一背景下，電商的發(fā)展逐步從以“產(chǎn)品”為中心，轉(zhuǎn)變到以“人”為中心。所謂的人，一指消費(fèi)者（即流量），二指KOL（即網(wǎng)紅）。傳統(tǒng)的廣告投放模式已經(jīng)難以滿足電商之間的競爭需求，新興KOL推廣模式日漸成為人們眼中的香餑餑，而KOL的培養(yǎng)與流量變現(xiàn)背后離不開MCN的扶持。
MCN與KOL的法律關(guān)系經(jīng)歷過經(jīng)紀(jì)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、勞動關(guān)系、委托關(guān)系、合作關(guān)系與股權(quán)關(guān)系等變化，不同法律關(guān)系的背后折射出MCN投資者對于KOL變現(xiàn)能力以及人心去留問題的考量?？梢哉f，KOL的變現(xiàn)能力直接決定了其與MCN的法律關(guān)系，但我們也無法忽視MCN的發(fā)展模式對法律關(guān)系選擇的影響。以無憂傳媒為例，其通過金字塔孵化體系培養(yǎng)KOL，頂級KOL的GMV貢獻(xiàn)占比不算太大，而中級KOL的GMV貢獻(xiàn)占比達(dá)到一半以上，使得無憂傳媒對頂級KOL的依賴性不算太高。這種發(fā)展模式下，MCN可以選擇合作關(guān)系或者勞動/勞務(wù)關(guān)系實(shí)現(xiàn)與KOL的共贏。以美ONE為例，其傾力打造的超級IP李佳琦貢獻(xiàn)了公司絕大部分營業(yè)收入；以如涵控股為例，雖然公司孵化了100多位獨(dú)家紅人，但在2017-2019年期間，其近60%的年均GMV均由張大奕、大金和莉貝琳三位頂級KOL貢獻(xiàn)，一旦這類頂級KOL流失，MCN的損失將是不可估量的。這種發(fā)展模式下，MCN可以選擇股權(quán)關(guān)系，通過股權(quán)激勵實(shí)現(xiàn)其與頂級KOL的利益捆綁。本文試圖列舉并分析幾類法律關(guān)系要點(diǎn)如下：
一、勞動關(guān)系型
勞動關(guān)系適合用于MCN培養(yǎng)KOL新人。建立勞動關(guān)系需要雙方簽訂勞動合同，否則MCN將面臨雙倍工資賠償?shù)确韶?zé)任。實(shí)踐中，不少M(fèi)CN自以為雙方簽訂的是《合作協(xié)議》、《服務(wù)協(xié)議》或《經(jīng)紀(jì)協(xié)議》，但合同內(nèi)容實(shí)則表現(xiàn)出來的是勞動合同關(guān)系，導(dǎo)致協(xié)議中的違約金條款失效。勞動關(guān)系的顯著特征是勞動者與用人單位之間的從屬性，既包括人身上的從屬性，也包括經(jīng)濟(jì)上的從屬性。具體而言，可以從工作時間、地點(diǎn)、條件、打卡考勤、員工制度管理、試用期、員工培訓(xùn)、服務(wù)期、競業(yè)禁止等方面判斷。
上述判斷因素反過來也能夠成為MCN建立勞動關(guān)系的優(yōu)勢。KOL培養(yǎng)初期需要耗費(fèi)MCN不少資源，公司有兩方面風(fēng)險，其一是KOL經(jīng)過培養(yǎng)無法達(dá)到流量指標(biāo)，其二是KOL爆紅后翻臉不認(rèn)人。針對風(fēng)險一，公司可以約定試用期條款，并約定試用期間各階段KOL所應(yīng)達(dá)到的KPI指標(biāo)，KOL經(jīng)過培訓(xùn)仍舊不能勝任工作的，公司可以通知解除勞動合同。針對風(fēng)險二，公司可以約定服務(wù)期條款，同時注重留存日常培訓(xùn)記錄、培訓(xùn)費(fèi)用等方面的證據(jù)，一旦發(fā)生離職勞動仲裁，MCN可以主張不超過培訓(xùn)費(fèi)用的違約金賠償。
二、合作關(guān)系型
合作關(guān)系比較適合于非公司原生培養(yǎng)的KOL，多指已經(jīng)具有一定流量基礎(chǔ)的但未達(dá)到一線水準(zhǔn)的KOL。此類KOL的顯著特征是有流量，但缺乏變現(xiàn)渠道，不能高效變現(xiàn)。同時，合作關(guān)系也適用于法律上無法或個人意愿上難以與MCN建立勞動關(guān)系的KOL，雙方可以通過較為自由的方式展開經(jīng)營合作。
對于合作協(xié)議，首先需要MCN在合同中明確排除勞動、勞務(wù)、合伙等關(guān)系的推定或解釋，避免在雙方權(quán)利義務(wù)中對KOL的人身自由作出過多限制，以免協(xié)議被認(rèn)定為具有勞動關(guān)系屬性。相應(yīng)地，有關(guān)酬勞的發(fā)放，不應(yīng)在門面上稱為“底薪”或者“工資”，而采取“補(bǔ)貼”、“扶持金”等表述方式或更為合適；對于變現(xiàn)產(chǎn)生的收益，應(yīng)直接約定好分配比例，以彰顯合作目的。
其次，關(guān)于KOL賬號的歸屬與使用、MCN對賬號的運(yùn)營權(quán)，建議雙方進(jìn)行書面約定。對于KOL已有賬號，MCN根據(jù)平臺方協(xié)議規(guī)定，往往難以取得賬號所有權(quán)，甚至被禁止轉(zhuǎn)讓使用權(quán)（如微信公眾號）。這種情況下MCN如何保障自己對賬號增值部分的利益呢？筆者建議MCN在合同中約定合同解除時MCN有權(quán)就賬號增值部分向KOL主張補(bǔ)償權(quán)，并在合同簽訂時及簽訂后按期統(tǒng)計(jì)流量增長數(shù)據(jù)，交由KOL確認(rèn)。對于合作協(xié)議生效之后產(chǎn)生的賬號，MCN不妨自行注冊，或在KOL賬號中標(biāo)示MCN的logo，并約定合作解除后的補(bǔ)償問題等。
此外，有關(guān)獨(dú)家合作條款，KOL與第三方機(jī)構(gòu)商業(yè)接觸行為限制，著作內(nèi)容限制，著作權(quán)歸屬及鄰接權(quán)使用，KOL形象要求、道德要求，違約責(zé)任等條款也都需要經(jīng)過雙方協(xié)商并在律師指導(dǎo)下進(jìn)行書面約定。
三、股權(quán)關(guān)系型
股權(quán)關(guān)系比較適合于依賴頂級KOL流量營利的MCN，同時也可以用于激勵中級KOL為公司作出更大貢獻(xiàn)。需要注意的是，發(fā)展股權(quán)關(guān)系不意味著KOL可以直接入股MCN。以李佳琦、李子柒為例（見下圖），他們所在的MCN都通過下設(shè)子公司形式，讓李佳琦、李子柒直接或間接參股子公司，同時MCN保留了子公司的控制權(quán)。如此一來，MCN自身股權(quán)結(jié)構(gòu)不受影響，一些商業(yè)活動可以通過子公司開展進(jìn)而隔離經(jīng)營風(fēng)險，MCN也可以決定子公司的利潤分配方案，從而實(shí)現(xiàn)對KOL的激勵與約束。
沒有最好的法律關(guān)系，只有最適合的法律關(guān)系，而每一段法律關(guān)系都需要在律師協(xié)助下以合同形式精心設(shè)計(jì)。任何MCN投資者違背這一定律，都將面臨KOL的流失，以及投資失敗的風(fēng)險。因篇幅有限，本文未能舉盡全部法律關(guān)系，且僅就所列舉的法律關(guān)系中的部分要點(diǎn)展開討論，更多法律細(xì)節(jié)問題，歡迎交流探討！